伍某某
劉寧莉（湖北道博律師事務(wù)所）
羅鑫月（湖北道博律師事務(wù)所）
陳某文
張曼宇（湖北佳成律師事務(wù)所）
湖北陽某保險(xiǎn)公估有限公司
中國石化銷售有限公司湖北咸寧石油分公司
長安責(zé)任保險(xiǎn)股份有限公司湖北省分公司營業(yè)部
黃奇

上訴人（原審原告）:伍某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省陽新縣。
委托訴訟代理人:劉寧莉，湖北道博律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:羅鑫月，湖北道博律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）:陳某文，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省咸寧市咸安區(qū)。
委托訴訟代理人:張曼宇，湖北佳成律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）:湖北陽某保險(xiǎn)公估有限公司，住所地湖北省赤壁市赤壁大道556號(hào)。
法定代表人:陳夷平，該公司經(jīng)理。
被上訴人（原審被告）:中國石化銷售有限公司湖北咸寧石油分公司，住所地湖北省咸寧市長安大道159號(hào)。
主要負(fù)責(zé)人:杜安全，該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:張曼宇，湖北佳成律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）:長安責(zé)任保險(xiǎn)股份有限公司湖北省分公司營業(yè)部，住所地湖北省武漢市硚口區(qū)硚口路160號(hào)武漢城市廣場(chǎng)（北）1棟24層01-06號(hào)。
主要負(fù)責(zé)人:劉俊衛(wèi)，該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人:黃奇，男，該公司員工。
上訴人伍某某因與被上訴人陳某文、湖北陽某保險(xiǎn)公估有限公司（以下簡(jiǎn)稱陽某保險(xiǎn)公估公司）、中國石化銷售有限公司湖北咸寧石油分公司（以下簡(jiǎn)稱中石化咸寧分公司）、長安責(zé)任保險(xiǎn)股份有限公司湖北省分公司營業(yè)部（以下簡(jiǎn)稱長安保險(xiǎn)湖北省分公司）機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案，不服湖北省咸寧市咸安區(qū)人民法院〔2016〕鄂1202民初118號(hào)民事判決，向本院提起上訴。
本院立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
伍某某上訴請(qǐng)求:依法改判由被上訴人在一審判決全額基礎(chǔ)上向上訴人增加賠償43048.33元，并承擔(dān)本案一、二審訴訟費(fèi)。
事實(shí)和理由:一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，伍某某在此次事故中自行墊付9500元，而非2500元。
誤工費(fèi)應(yīng)以實(shí)際誤工損失計(jì)算，應(yīng)增加賠償誤工損失5634.33元；殘疾賠償金應(yīng)按城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，應(yīng)增加殘疾賠償金30414元。
陳某文辯稱，上訴人伍某某自稱自付醫(yī)療費(fèi)9500元與事實(shí)不符，伍某某花費(fèi)的醫(yī)療費(fèi)總額為29457.19元，扣減其墊付的19957.19元和保險(xiǎn)公司墊付的7000元，剩余剛好為2500元，故伍某某自付的醫(yī)療費(fèi)為2500元。
被答辯人提供的單位出具的務(wù)工證明加蓋的是技術(shù)專用章，二審中證人也陳述工資發(fā)放方式為現(xiàn)金發(fā)放由領(lǐng)取人出具領(lǐng)條，但未見到領(lǐng)條，故不能依據(jù)伍某某所述的每月4000元工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算誤工費(fèi)。
本案中伍某某既未提交符合法律規(guī)定形式的居住證明，也未提交任何證據(jù)證明其收入來源于城鎮(zhèn)，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果。
中石化咸寧分公司辯稱，伍某某、陳某文、保險(xiǎn)公司之間的醫(yī)療費(fèi)支付情況不清楚，請(qǐng)二審法院查明事實(shí)。
關(guān)于誤工費(fèi)、殘疾賠償金的答辯意見同陳某文的答辯意見。
長安保險(xiǎn)湖北省分公司的答辯意見與陳某文的答辯意見相同。
一審法院認(rèn)定的事實(shí):2015年7月24日19時(shí)20分許，陳某文駕駛鄂Ｌ×××××號(hào)小型轎車由于轉(zhuǎn)彎未讓直行車輛先行在107國道咸安區(qū)汀泗政府路口與王曉維駕駛的鄂Ｌ×××××二輪摩托車（乘載伍某某、陳聲華）相撞，造成伍某某、陳聲華、王曉維受傷，車輛受損的交通事故。
2015年7月24日湖北省咸寧市公安局交警支隊(duì)三大隊(duì)適用簡(jiǎn)易程序作出的[2015]第0024364號(hào)道路交通事故認(rèn)定書認(rèn)定:陳某文負(fù)此次事故的全部責(zé)任；伍某某及王曉維、陳聲華在此次事故中無責(zé)任。
事故發(fā)生后，伍某某被送往咸寧市中心醫(yī)院住院治療53天，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)29457.19元（由陳某文墊付19957.19元）。
2015年11月5日經(jīng)湖北明鑒法醫(yī)司法鑒定所司法鑒定意見書鑒定:伍某某之損傷為X（十）級(jí)傷殘，誤工時(shí)間為傷后120日，護(hù)理時(shí)間50日，建議給予后期醫(yī)療費(fèi)2000元。
伍某某為此支付了鑒定費(fèi)1500元。
因長安保險(xiǎn)湖北省分公司要求對(duì)伍某某的傷殘等級(jí)申請(qǐng)重新鑒定，在一審法院主持下經(jīng)雙方依法選定鑒定機(jī)構(gòu)，2016年5月5日湖北同濟(jì)法醫(yī)司法鑒定中心同濟(jì)司法（2016）法醫(yī)臨床L0369號(hào)法醫(yī)學(xué)鑒定意見書鑒定:伍某某所受傷，傷殘程度評(píng)定為X（十）級(jí)傷殘。
事故發(fā)生后，長安保險(xiǎn)湖北省分公司為伍某某墊付醫(yī)療費(fèi)7000元（為另一名傷者墊付醫(yī)療費(fèi)3000元），陳某文為伍某某墊付醫(yī)療費(fèi)19957.19元。
同時(shí)查明:鄂Ｌ×××××號(hào)小型轎車的車主是陽某保險(xiǎn)公估公司，其將該車租賃給中石化咸寧分公司使用，并聘請(qǐng)陳某文為駕駛員駕駛鄂Ｌ×××××號(hào)小型轎車。
陽某保險(xiǎn)公估公司就鄂Ｌ×××××號(hào)小型轎車向長安保險(xiǎn)湖北省分公司投保了機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)和商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)300000元（不計(jì)免賠）。
保險(xiǎn)期限自2015年4月29日零時(shí)起至2016年4月28日24時(shí)止。
本次交通事故發(fā)生在保險(xiǎn)期限內(nèi)。
還查明，因鄂Ｌ×××××二輪摩托車駕駛?cè)送鯐跃S在本次交通事故中無責(zé)任，故伍某某在一審時(shí)自愿申請(qǐng)撤回對(duì)當(dāng)事人王曉維的起訴。
一審法院認(rèn)為:機(jī)動(dòng)車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯(cuò)的一方承擔(dān)賠償責(zé)任；雙方都有過錯(cuò)的，按照各自過錯(cuò)的比例分擔(dān)責(zé)任。
湖北省咸寧市公安局交警支隊(duì)三大隊(duì)適用簡(jiǎn)易程序作出的[2015]第0024364號(hào)道路交通事故認(rèn)定書，認(rèn)定事實(shí)清楚、劃分責(zé)任準(zhǔn)確、合法，予以采信。
因此陳某文應(yīng)負(fù)本次道路交通事故的全部責(zé)任；伍某某、王曉維、陳聲華在此次事故中無責(zé)任。
因陳某文是中石化咸寧分公司雇請(qǐng)的駕駛員，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條 ?:雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
故對(duì)伍某某的事故損失由中石化咸寧分公司承擔(dān)賠償責(zé)任，陳某文承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
又由于陽某保險(xiǎn)公估公司將鄂Ｌ×××××號(hào)小型轎車租賃給中石化咸寧分公司使用，根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第四十九條 ?:因租賃、借用等情形機(jī)動(dòng)車所有人與使用人不是同一人時(shí)，發(fā)生交通事故后屬于該機(jī)動(dòng)車一方責(zé)任的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)予以賠償。
故長安保險(xiǎn)湖北省分公司應(yīng)在保險(xiǎn)限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。
陽某保險(xiǎn)公估公司在本次事故中沒有過錯(cuò)不承擔(dān)賠償責(zé)任。
一審法院依法認(rèn)定伍某某損失為:醫(yī)療費(fèi)29457.19元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2650元、營養(yǎng)費(fèi)795元、誤工費(fèi)7832.34元、護(hù)理費(fèi)4265.47元、法醫(yī)鑒定費(fèi)1500元、交通費(fèi)700元、傷殘賠償金23688元、后期醫(yī)療費(fèi)2000元、精神損害撫慰金3000元，以上損失合計(jì)75888元。
由于陽某保險(xiǎn)公估公司向長安保險(xiǎn)湖北省分公司投保了機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)。
根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條 ?規(guī)定:“機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償”。
因此被告長安保險(xiǎn)湖北省分公司應(yīng)按照機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)醫(yī)療費(fèi)賠償限額10000元范圍內(nèi)賠償伍某某7000元（已預(yù)留另一名傷者醫(yī)療費(fèi)份額）；在死亡傷殘賠償限額110000元范圍內(nèi)賠償伍某某39485.81元。
同時(shí)陽某保險(xiǎn)公估公司就鄂Ｌ×××××號(hào)小型轎車向長安保險(xiǎn)湖北省分公司投保了不計(jì)免賠率險(xiǎn)的機(jī)動(dòng)車商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)300000元。
雖然陽某保險(xiǎn)公估公司與長安保險(xiǎn)湖北省分公司之間的商業(yè)保險(xiǎn)行為屬保險(xiǎn)法調(diào)整的范圍，但是保險(xiǎn)法第六十五條第二款規(guī)定:“責(zé)任保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人給第三者造成傷害，被保險(xiǎn)人對(duì)第三者應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任確定的，根據(jù)被保險(xiǎn)人的請(qǐng)求，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)直接向該第三者賠償保險(xiǎn)金。
被保險(xiǎn)人怠于請(qǐng)求的，第三者有權(quán)就其應(yīng)獲賠償部分直接向保險(xiǎn)人請(qǐng)求賠償保險(xiǎn)金”。
為了保護(hù)侵權(quán)行為受害人合法權(quán)益，減少理賠環(huán)節(jié)，一審法院對(duì)該商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)在本案一并處理。
故陽某保險(xiǎn)公估公司對(duì)超出機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)賠償限額范圍內(nèi)應(yīng)賠償伍某某29402.19（含法醫(yī)鑒定費(fèi)），由長安保險(xiǎn)湖北省分公司在機(jī)動(dòng)車商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)限額內(nèi)賠償伍某某29402.19元。
綜上，長安保險(xiǎn)湖北省分公司應(yīng)賠償伍某某75888元。
判決:一、伍某某的事故損失75888元，由長安保險(xiǎn)湖北省分公司賠償；扣減長安保險(xiǎn)湖北省分公司已賠償7000元，還應(yīng)當(dāng)賠償68888元；二、陳某文為伍某某墊付的醫(yī)療費(fèi)用19957.19元，在長安保險(xiǎn)湖北省分公司應(yīng)賠付給伍某某68888元中扣減后返還給陳某文；三、駁回伍某某的其他訴訟請(qǐng)求。
二審中，根據(jù)上訴人伍某某的申請(qǐng)明某出庭作證。
證人明某（系伍某某工友）證實(shí):伍某某長期在其手下做事，2014年住在璟湖世紀(jì)城工地活動(dòng)板房，工資以現(xiàn)金方式發(fā)放，每月平均6000元以上，一般領(lǐng)工資有領(lǐng)條。
被上訴人陳某文對(duì)明某證言的質(zhì)證意見:對(duì)證言的真實(shí)性有異議，明某與伍某某是工友關(guān)系，因與本案當(dāng)事人有利害關(guān)系該證據(jù)不能采信。
被上訴人長安保險(xiǎn)湖北省分公司與陳某文的質(zhì)證意見相同，并提供了2015年7月30日為處理鄂Ｌ×××××號(hào)小型轎車交通事故而向咸寧市中心醫(yī)院匯款10000元的轉(zhuǎn)賬憑證。
一審法院查明的事實(shí)，本院予以確認(rèn)。
對(duì)當(dāng)事人二審爭(zhēng)議的事實(shí)，本院認(rèn)定如下:根據(jù)長安保險(xiǎn)湖北省分公司提供的轉(zhuǎn)賬憑證，可以認(rèn)定該公司為處理此次事故墊付了醫(yī)療費(fèi)10000元。
因上訴人伍某某沒有提交在項(xiàng)目工地領(lǐng)取工資的領(lǐng)條和戶籍所在地出具的外出務(wù)工證明，僅憑明廷友的證言尚不能證實(shí)伍某某的具體工資收入和持續(xù)在項(xiàng)目工地板房居住滿一年以上。
本院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。
沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。
上訴人伍某某自述自行墊付醫(yī)療費(fèi)9500元，但保險(xiǎn)公司提供了墊付醫(yī)療費(fèi)10000元的轉(zhuǎn)賬憑證，其中為伍某某墊付7000元、陳聲華墊付3000元，一審判決認(rèn)定伍某某自行墊付醫(yī)療費(fèi)2500元的事實(shí)正確。
關(guān)于誤工費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，因上訴人提供的誤工證明沒有加蓋用人單位公章和提交本人領(lǐng)取工資的領(lǐng)條，一審法院根據(jù)伍某某的戶口性質(zhì)參照農(nóng)、林、牧、漁業(yè)的年平均收入確定誤工費(fèi)正確。
關(guān)于殘疾賠償金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，因上訴人沒有提交充分證據(jù)證明其在城鎮(zhèn)連續(xù)居住滿一年以上，根據(jù)舉證責(zé)任分配規(guī)則，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，一審判決根據(jù)伍某某的戶口性質(zhì)及提交的司法鑒定意見書確定的傷殘等級(jí)計(jì)算殘疾賠償金正確，本院予以維持。
綜上所述，故伍某某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項(xiàng) ?規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)848元，由伍某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。
沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。
上訴人伍某某自述自行墊付醫(yī)療費(fèi)9500元，但保險(xiǎn)公司提供了墊付醫(yī)療費(fèi)10000元的轉(zhuǎn)賬憑證，其中為伍某某墊付7000元、陳聲華墊付3000元，一審判決認(rèn)定伍某某自行墊付醫(yī)療費(fèi)2500元的事實(shí)正確。
關(guān)于誤工費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，因上訴人提供的誤工證明沒有加蓋用人單位公章和提交本人領(lǐng)取工資的領(lǐng)條，一審法院根據(jù)伍某某的戶口性質(zhì)參照農(nóng)、林、牧、漁業(yè)的年平均收入確定誤工費(fèi)正確。
關(guān)于殘疾賠償金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，因上訴人沒有提交充分證據(jù)證明其在城鎮(zhèn)連續(xù)居住滿一年以上，根據(jù)舉證責(zé)任分配規(guī)則，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，一審判決根據(jù)伍某某的戶口性質(zhì)及提交的司法鑒定意見書確定的傷殘等級(jí)計(jì)算殘疾賠償金正確，本院予以維持。
綜上所述，故伍某某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項(xiàng) ?規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)848元，由伍某某負(fù)擔(dān)。

審判長：何云澤

書記員：羅凱