原告亞芯電子科技(上海)有限公司，住所地上海市浦東新區(qū)。
　　法定代表人鐘俊。
　　委托代理人余家愷，國浩律師(上海)事務(wù)所律師。
　　委托代理人朱瑛佳慧，國浩律師(上海)事務(wù)所實習(xí)律師。
　　被告史某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住浙江省。
　　被告上海久瑋投資有限公司，住所地上海市浦東新區(qū)。
　　法定代表人王增榮。
　　上列兩被告的共同委托代理人黃燕，江蘇漫修律師事務(wù)所律師。
　　上列兩被告的共同委托代理人周瑤，江蘇漫修律師事務(wù)所律師。
　　原告亞芯電子科技(上海)有限公司(以下簡稱亞芯公司)與被告史某某、上海久瑋投資有限公司(以下簡稱久瑋公司)合同糾紛一案，本院于2018年5月25日立案受理，適用普通程序于同年10月23日、2019年5月13日二次公開開庭進行了審理。原告委托代理人余家愷、朱瑛佳慧及被告委托代理人黃燕、周瑤到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告亞芯電子科技(上海)有限公司訴稱，被告史某某與馮政新、鐘云、馮獲、顧文雄、沈敏等簽署了《亞芯電子科技(上海)有限公司貸款還貸責(zé)任約定書》(以下簡稱《貸款還貸責(zé)任約定書》)，其中約定：鑒于原告于2012年8月10日向廣發(fā)銀行貸款人民幣1億元，應(yīng)于2013年8月3日還款，每月21日付息。由簽署該《貸款還貸責(zé)任約定書》的各方股東承擔(dān)代原告還款的義務(wù)，其中被告史某某應(yīng)代原告還貸本金13,125,000.00元，及自2012年12月24日起本金13,125,000.00元對應(yīng)的利息582,750元(利率為7.2%)，合計13,707,750元。如某股東到期無法歸還本金，可協(xié)商其他股東代為歸還本金，但延誤者需按三倍銀行貸款利息(根據(jù)公司與貸款銀行簽署的借款合同之約定的利率標準及計息公式)向代為歸還者支付代為歸還資金相對應(yīng)的利息，本利按月結(jié)算，循環(huán)計息。原告經(jīng)被告史某某指示向被告久瑋公司支付了被告史某某應(yīng)承擔(dān)的本金利息13,707,750元。但被告未履行向廣發(fā)銀行還款義務(wù)，實際由原告向廣發(fā)銀行歸還了貸款。故請求判令：1、被告史某某、久瑋公司支付原告墊付款13,707,750元(包括本金13,125,000元及利息582,750元)；2、被告史某某、久瑋公司支付原告以13,707,750元為基準，自2013年8月4日起至實際支付時止，按年利率7.2%的3倍計算的利息。審理中，原告變更訴訟請求為：1、判令兩被告向原告支付代墊貸款本金1,132.50萬元；2、判令兩被告向原告支付上述訴請金額的利息(以1,132.50萬元為基數(shù)，自2013年8月4日起，按年利率7.2%的3倍計算至實際支付時止)。
　　被告史某某、久瑋公司辯稱，原告另外向被告久瑋公司主張29,825,000元的不當?shù)美?，其中包?012年12月25日的11,325,000元，該匯款備注用途為工程款，原告在不同的案件、不同證據(jù)中所訴請的款項性質(zhì)完全不同，相互矛盾。原告請求權(quán)基礎(chǔ)是《貸款還貸責(zé)任約定書》，但是原告并非約定書的簽約方，簽約主體系原告的母公司香港亞新集團有限公司的內(nèi)部7個股東之間所簽訂，非原、被告之間的約定，落款也是7個股東個人。在《貸款還貸責(zé)任約定書》的第三大條也明確如果有代償行為的，也是7個股東之間發(fā)生?！顿J款還貸責(zé)任約定書》第四條進一步明確基于第三條的代償行為形成的是股東個人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不構(gòu)成公司與股東之債，所以原告與《貸款還貸責(zé)任約定書》無關(guān)，無權(quán)依據(jù)該約定主張合同之債。該份《貸款還貸責(zé)任約定書》的表述也明確了案涉1億元是基于亞芯公司與廣發(fā)銀行之間的金融關(guān)系產(chǎn)生的，被告史某某對廣發(fā)銀行沒有直接的還款義務(wù)，不是貸款主體，不存在原告替被告史某某歸還貸款的情況。就該筆貸款，被告史某某沒有授權(quán)委托原告為其個人貸款，也沒有指示原告代償，原告的主張沒有相應(yīng)的證據(jù)作為支撐。原告在(2016)滬01民初29號案件的庭審過程中舉證證據(jù)包括《貸款還貸責(zé)任約定書》，原告自認的事實是亞芯公司貸款的1億元，后續(xù)又向浦發(fā)銀行貸款2.3億，即以新還舊，實際兩筆貸款的債務(wù)人都是亞芯公司，是原告的自有貸款，原告的還貸行為是基于其與銀行之間的合同約定履行的還款義務(wù)，與本案中香港亞新公司股東之間對1億元的約定沒有關(guān)系。原告向被告主張代償?shù)氖聦嵅怀闪?。香港亞新公司股東之間簽訂了責(zé)任約定書，但實際并未履行，最終以亞芯公司新借貸款予以解決，不存在股東代償。原告亞芯公司訴稱墊付的款項13,707,750元，實際沒有轉(zhuǎn)至被告史某某的賬戶中。從《貸款還貸責(zé)任約定書》內(nèi)容看，款項已經(jīng)在2012年8月10日已經(jīng)貸出，是被告史某某對貸款中1,312.50萬元做出的擔(dān)保，該貸款的到期日為2013年8月3日，既然原告已經(jīng)在2013年8月1日已經(jīng)足額清償了銀行貸款，被告史某某的擔(dān)保義務(wù)隨著主債務(wù)的清償而解除。該貸款約定的還款日期為2013年8月3日，如果款項真實存在轉(zhuǎn)款，根據(jù)該合同約定已過訴訟時效。本案的訴訟時效應(yīng)從2013年8月4日起算。被告久瑋公司并非《貸款還貸責(zé)任約定書》的簽訂主體，與還貸責(zé)任約定無關(guān)，也沒有做出任何還貸承諾。故不同意原告訴請。
　　經(jīng)審理查明，原告提供《貸款還貸責(zé)任約定書》載明：“鑒于公司曾于2012年8月10日與廣發(fā)銀行上海分行簽訂貸款合同，共計向該行借貸人民幣壹億元整(還款方式為定期付息，到期還本，本金到期還款日為2013年8月3日，按月付息日為每月21日)。為確保借款責(zé)任方對該借款合同的正常履約。經(jīng)友好協(xié)商，結(jié)合貸款資金使用情況，香港亞新集團公司各股東自愿依據(jù)本文件代為亞芯電子科技承擔(dān)貸款償還責(zé)任，對前期亞芯電子科技貸款資金還貸責(zé)任約定如下：一、貸款資金(本金)還貸責(zé)任分配：……3、史某某還貸責(zé)任分配1,312.50萬元；……二、歸還貸款利息及本金的起始節(jié)點約定1、除本文另有約定外，以上貸款償還責(zé)任分配后由實際分配股東承擔(dān)相應(yīng)的利息和到期歸還本金的責(zé)任。2、股東馮政新承擔(dān)截至2012年12月24日之前的全部貸款本金所對應(yīng)的利息……。5、自2012年12月24日起史某某承擔(dān)1,312.50萬元的貸款本金對應(yīng)的利息及到期歸還本金。……三、到期各股東利息及本金歸還延誤時的約定1、如某股東按月無法歸還利息，可協(xié)商由其他股東代為歸還利息，但延誤者須按雙倍銀行貸款利息(根據(jù)公司與貸款銀行簽署的借款合同之約定的利率標準及計息公式)向代為歸還者支付代為歸還資金相應(yīng)的利息，本利按月結(jié)算，循環(huán)計息。2、如某股東到期無法歸還本金，可協(xié)商其他股東代為歸還本金，但延誤者須按叁倍銀行貸款利息(根據(jù)公司與貸款銀行簽署的借款合同制之約定的利率標準及計息公示)向代為歸還者支付代為歸還資金相對應(yīng)的利息，本利按月結(jié)算，循環(huán)計息。3、如根據(jù)上述三.2條款延誤時間超過兩年的(自公司簽署借款合同中約定應(yīng)還款之日起算)，延誤者所將其持有股份直接抵扣相應(yīng)欠款，(抵扣價格為股份對應(yīng)物業(yè)市場價八折)。如股份不足以清償應(yīng)付款，需向代償者提供有效擔(dān)保，直至清償；如出現(xiàn)香港亞新集團公司股份調(diào)整，另行協(xié)商如出現(xiàn)股份調(diào)整，另行協(xié)商。四、本約定書由全體股東各方簽字有效。本約定書系由全體股東自愿簽署，最終以公司名義對外償還該等借款本息，一經(jīng)出現(xiàn)三．1或三．2條之情形，構(gòu)成公司之外自然人(對應(yīng)股東)之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系，適用中華人民共和國法律調(diào)整，任何股東均不得以主體不適格或其他理由抗辯等。該約定書由包括被告史某某在內(nèi)七人簽字確認。該約定書后附本息還款計劃表，注明利率7.2%，就被告史某某起始日2012年12月24日，結(jié)息日2013年1月21日7.35萬元、結(jié)息日2013年2月21日8.1375萬元、結(jié)息日2013年3月21日7.35萬元、結(jié)息日2013年4月21日8.1375萬元、結(jié)息日2013年5月21日7.8750萬元、結(jié)息日2013年6月21日8.1375萬元、結(jié)息日2013年7月21日7.8750萬元、結(jié)息日2013年8月3日3.4125萬元。
　　2012年12月25日，從原告亞芯公司賬戶轉(zhuǎn)款11,325,000元至被告久瑋公司賬戶。2012年12月28日，從原告亞芯公司賬戶轉(zhuǎn)款180萬元至被告久瑋公司賬戶。2013年1月6日，從被告久瑋公司賬戶匯入原告亞芯公司賬戶180萬元。2013年8月1日，亞芯公司向廣發(fā)銀行歸還了貸款1億元。
　　另查明，2010年1月，亞芯公司(發(fā)包人)與東亞聯(lián)合控股(集團)有限公司(以下簡稱東亞公司)(承包人)簽訂《B2-2A地塊項目工程施工總承包合同》(以下簡稱總承包合同)，約定：亞芯公司將該項目發(fā)包給東亞公司施工，承包范圍依據(jù)設(shè)計圖紙與工程規(guī)范所示的工程施工內(nèi)容，合同價款暫定為1.25億元。
　　2011年9月8日，亞芯公司(甲方)與東亞公司(乙方)簽訂《備忘錄》1份，約定：一、截止本備忘錄出具之日止，甲方已向乙方提供了本項目建設(shè)所需要的所有圖紙和施工要求，乙方已完成了本項目大部分工程的施工，根據(jù)本項目施工總承包合同的約定，以及本項目現(xiàn)場實物工程量及施工過程中的實際情況，甲方確認，合同價款總額調(diào)整為3.20億元?！?、截止本備忘錄簽署之日，甲方已向乙方支付本項目之工程款累計105,884,008元。在本項目施工完成后，甲方還應(yīng)向乙方支付工程款214,115,992元。四、考慮到甲方的實際情況，雙方同意，工程款146,850,000元，甲方按本備忘錄第6條規(guī)定由第三方代甲方向乙方支付。剩余工程款67,265,992元，甲方按以下方式向乙方支付：1)如果甲方向商業(yè)銀行申請貸款在2011年12月底前獲批的，則甲方在2011年底之前(最遲不遲于2012年1月3日)支付給乙方67,265,992元。如乙方在2011年12月底前未完成本項目工程施工的，則按實際完成工程量占總工程量的比例計算支付。2)如果甲方向商業(yè)銀行申請貸款在2011年12月底前未獲批的，則分二筆支付：……。五、如甲方因特殊原因不能按前述第4條約定及時向乙方支付相關(guān)款項，有關(guān)責(zé)任事宜雙方另行友好協(xié)商。六、考慮到甲方本項目資金的實際情況，甲方愿意以146,850,000元的價款將本項目B座(含70個地下車位)、J座兩幢樓(以下合稱“預(yù)約房屋”)轉(zhuǎn)讓給第三方(史某某先生或其指定單位及個人)。乙方應(yīng)收取的工程款146,850,000元，將由該第三方用預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓價款直接支付給乙方。具體操作，由各方另行簽署相關(guān)文件予以安排……。
　　2011年12月31日，亞芯公司(甲方)與東亞公司(乙方)簽訂《關(guān)于工程尾款支付的補充備忘錄》(以下簡稱《補充備忘錄》)1份，約定：鑒于，甲方投資建造的上海市浦東新區(qū)張江集成電路產(chǎn)業(yè)區(qū)B2-2A地塊項目現(xiàn)已進入收尾階段，根據(jù)雙方在2011年9月8日簽署的《備忘錄》，除甲方已付款項外，甲方應(yīng)向乙方支付工程尾款214,115,992元?，F(xiàn)經(jīng)甲乙雙方友好協(xié)商，現(xiàn)就本項目前述工程尾款的支付事宜簽署本補充備忘錄。一、根據(jù)甲乙雙方簽署的備忘錄的約定，本項目合同價款為3.20億元，甲方已向乙方支付工程尾款105,884,008元，甲方還需向乙方直接支付工程尾款214,115,992元。二、雙方同意，甲方應(yīng)付乙方工程尾款214,115,992元按以下方式支付：1、在本協(xié)議簽署后十日內(nèi)(最遲不遲于2012年1月3日)，甲方向乙方支付現(xiàn)金26,385,992元。2、剩余工程尾款187,730,000元，按本協(xié)議第三條約定的方式支付。三、考慮到甲方本項目資金的實際情況，甲方愿意以187,730,000元的價款將本項目之B座(含95個地下停車位)、E座、G座、J座四幢樓轉(zhuǎn)讓給史某某先生或其指定的第三方。乙方應(yīng)收取的工程款187,730,000元，將由史某某先生或其指定的第三方用本項目之B座、E座、G座、J座四幢樓的房屋轉(zhuǎn)讓價款直接支付給乙方。具體操作，由各方另行簽署相關(guān)文件予以安排。四、本補充備忘錄有關(guān)付款的安排，不應(yīng)免除乙方應(yīng)對本項目工程質(zhì)量承擔(dān)的保修義務(wù)。如乙方未能履行保修義務(wù)的，甲方有權(quán)按合同約定要求乙方承擔(dān)責(zé)任……該《補充備忘錄》的簽署時間為2011年12月31日，在東亞公司蓋章之下簽署日期為2013年6月26日，授權(quán)代表處簽名為史某某。
　　2011年12月31日，亞芯公司(甲方)與史某某(乙方)簽訂《關(guān)于預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓的補充備忘錄》(以下簡稱《補充備忘錄2》)，約定：鑒于，甲方和乙方已于2011年9月8日就甲方將其投資建造的上海市浦東新區(qū)張江集成電路產(chǎn)業(yè)區(qū)B2-2A地塊項目之B座、J座兩幢樓轉(zhuǎn)讓給乙方簽署《備忘錄》，就有關(guān)事項進行了約定。鑒于，甲方因本項目建設(shè)的實際情況，擬在甲方向乙方預(yù)約轉(zhuǎn)讓本項目B座、J座兩幢樓的基礎(chǔ)上，再將本項目之E座、G座兩幢樓(以下四幢樓合稱“預(yù)約房屋”)轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方亦愿意在備忘錄約定的基礎(chǔ)上根據(jù)本補充備忘錄約定的主要條款和條件預(yù)約購買本項目之E座、G座兩幢樓。為此，經(jīng)雙方友好協(xié)商，現(xiàn)就甲方向乙方轉(zhuǎn)讓預(yù)約房屋(乙方向甲方預(yù)約購買預(yù)約房屋)等相關(guān)事宜簽署本補充備忘錄。1、雙方確認，乙方擬預(yù)約購買的房屋為本項目中的以下房屋：整幢B座(地上總建筑面積設(shè)計為12776平方米，含95個地下停車位不另計建筑面積)、整幢E座(地上總建筑面積設(shè)計為2370平方米)、整幢G座(地上總建筑面積設(shè)計為1718平方米)、整幢J座(地上總建筑面積設(shè)計為1909平方米)，以上預(yù)約房屋建筑面積總計為18773平方米，最終建筑面積以房屋測繪報告為準。2、雙方同意，乙方購買預(yù)約房屋單價為10,000元/平方米，轉(zhuǎn)讓價款總額按上條暫定的建筑面積為187,730,000元。……5、考慮到甲方本項目資金的實際情況，雙方同意乙方在本項目通過竣工驗收后，將預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓價款187,730,000元預(yù)付給甲方，并用該等款項直接清償甲方應(yīng)付本項目總承包方東亞公司相應(yīng)工程款的債務(wù)。乙方確認，乙方代甲方向東亞公司支付上述工程款187,730,000元是甲方同意轉(zhuǎn)讓預(yù)約房屋的唯一前提條件。具體操作，由各方另行簽署相關(guān)文件予以安排。6、在本補充備忘錄簽署后，甲方應(yīng)積極辦理本項目(包括預(yù)約房屋)的房屋產(chǎn)權(quán)初始登記，并在取得本項目(包括預(yù)約房屋)房屋房產(chǎn)證之后，及時辦理將預(yù)約房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方的所有手續(xù)(包括但不限于及時向稅務(wù)主管部門及房產(chǎn)登記部門繳付相關(guān)的稅費等)。如因甲方的原因，致使乙方或乙方指定第三方未能在本補充備忘錄簽署后三年內(nèi)獲得預(yù)約房屋產(chǎn)權(quán)證的，每延遲一天，甲方應(yīng)按預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓價款總額萬分之三的標準向乙方支付逾期辦證的違約金。7、在雙方簽署本補充備忘錄后，至預(yù)約房屋產(chǎn)權(quán)完全辦理到乙方或乙方指定第三方名下的期間內(nèi)，為保證乙方對預(yù)約房屋的合法所有權(quán)，在本補充備忘錄簽署且簽署《預(yù)約房屋預(yù)約轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及相關(guān)《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》后30日內(nèi)，甲方內(nèi)部現(xiàn)有各股東(以下簡稱“甲方現(xiàn)有股東”)，將其持有甲方相應(yīng)的股份(本項目地上建筑總建筑面積為62130平方米，乙方擬購預(yù)約房屋建筑面積為18773平方米，占本項目總建筑面積的30.22%。基于前述預(yù)約房屋占本項目的比例而對應(yīng)的股權(quán)比例，即30%的股份)，分別轉(zhuǎn)讓給乙方或乙方指定第三方。在預(yù)約房屋產(chǎn)權(quán)完全辦理到乙方或乙方指定第三方名下后的30日內(nèi)，乙方應(yīng)及時將前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲方現(xiàn)有股東。在乙方作為甲方股東的期間，乙方有權(quán)決定與預(yù)約房屋有關(guān)的各項交易、安排或其他有關(guān)事項。除此之外，乙方作為甲方股東權(quán)利僅限于預(yù)約房屋的經(jīng)營、管理及收益，不參與甲方日常經(jīng)營管理，不承擔(dān)甲方資產(chǎn)貶損或其他方面的風(fēng)險和責(zé)任，放棄在甲方除預(yù)約房屋外的收益分配，放棄《公司法》賦予股東的實質(zhì)性法定權(quán)利……
　　2012年1月20日，久瑋公司(乙方)與亞芯公司(甲方)簽訂《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》1份。約定：鑒于，甲方系上海市張江集成電路產(chǎn)業(yè)區(qū)B2-2A號地塊項目之業(yè)主，其就本項目之B座、E座、G座和J座四幢房屋之預(yù)約轉(zhuǎn)讓事宜已于2011年9月8日、2011年12月31日分別與史某某先生簽署《關(guān)于預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓的備忘錄》和《關(guān)于預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓的補充備忘錄》；鑒于，乙方系史某某先生投資控股的企業(yè)，根據(jù)史某某先生的安排，擬由乙方作為預(yù)約房屋的預(yù)約購買簽約方；為此，經(jīng)甲方和乙方(以下合稱“雙方”)在友好協(xié)商的基礎(chǔ)上，就甲方將預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓給乙方或乙方指定第三方等有關(guān)事宜達成如下協(xié)議，以茲共同遵照執(zhí)行。《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》對預(yù)約房屋概況、建設(shè)、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)讓價款及支付、違約責(zé)任、其他等作了約定，其中1.1條約定：雙方確認，甲方擬轉(zhuǎn)讓乙方的預(yù)約房屋為本項目中的B座、E座、G座和J座四幢獨立的房屋。第3.5.1條約定：考慮到預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓中可能存在的政策風(fēng)險和法律風(fēng)險，雙方確認，如果本項目建成后，甲方無法將預(yù)約房屋的產(chǎn)權(quán)從本項目中分割辦理獨立的產(chǎn)權(quán)證并轉(zhuǎn)讓給乙方，將使乙方遭受嚴重的經(jīng)濟損失。雙方同意，自預(yù)約房屋交付給乙方之日起，乙方享有對預(yù)約房屋占有、使用、收益和處分的權(quán)利。乙方的該等權(quán)利，按備忘錄及補充備忘錄的相關(guān)約定，由乙方受讓甲方現(xiàn)有股東持有甲方相應(yīng)的股份(基于預(yù)約房屋占本項目的比例而對應(yīng)的股權(quán)比例)，即30%的股份等相關(guān)安排來實現(xiàn)。第3.5.2第約定：考慮到甲方系一外商獨資企業(yè)，辦理前述30%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方的相關(guān)手續(xù)較為復(fù)雜，為便于操作，甲方提議，將該外商獨資企業(yè)母公司的股權(quán)的30%轉(zhuǎn)讓給乙方，因此發(fā)生的所有稅費(如有)均由甲方及甲方母公司及其股東承擔(dān)，乙方對此表示理解和同意。同時，甲乙雙方確認，此項股權(quán)轉(zhuǎn)讓安排(包括乙方根據(jù)本協(xié)議約定或有可能將該股權(quán)份額再行轉(zhuǎn)讓第三方的安排)，僅為預(yù)約房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過戶給乙方或乙方指定第三方的登記手續(xù)辦理完畢之前的過渡性安排，乙方作為相關(guān)股東的權(quán)利與義務(wù)須按照本協(xié)議相關(guān)約定執(zhí)行；不僅如此，甲方及甲方母公司各股東向乙方承諾和保證，該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓的安排在任何情況下均不應(yīng)減損和/或影響乙方根據(jù)本協(xié)議約定應(yīng)享有的實質(zhì)性權(quán)利。第3.5.4條約定：乙方作為甲方股東期間，或乙方通過持有甲方母公司股權(quán)間接持有甲方股權(quán)的期間，甲方保證乙方有權(quán)決定與預(yù)約房屋有關(guān)的各項交易、安排或其他有關(guān)事項。但，乙方作為甲方股東的權(quán)利(包括通過持有甲方母公司股權(quán)間接持有甲方股權(quán))僅限于預(yù)約房屋的經(jīng)營、管理及收益，不參與甲方日常經(jīng)營管理，不承擔(dān)甲方(包括甲方母公司)資產(chǎn)貶損或其他方面的風(fēng)險和責(zé)任，并放棄在甲方除預(yù)約房屋外的收益分配，放棄中華人民共和國公司法或香港公司法律所賦予股東的法定權(quán)利。第4.3條約定：乙方將以本項目之總承包商東亞公司轉(zhuǎn)讓給其的甲方應(yīng)付東亞公司的187,730,000元的債權(quán)，作為支付給甲方的預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓的預(yù)付價款。該等債權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜，詳見甲方、乙方與東亞公司之間另行簽署的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。第5.2條約定：本協(xié)議簽署后三年內(nèi)，甲方應(yīng)辦妥預(yù)約房屋各幢產(chǎn)權(quán)分割并辦理獨立的產(chǎn)權(quán)證，并辦妥將預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓給乙方或乙方指定第三方的各項手續(xù)并使乙方或乙方指定第三方獲得各幢預(yù)約房屋之獨立產(chǎn)權(quán)證。如果因甲方原因致使乙方或乙方指定第三方獲得各幢預(yù)約房屋之獨立產(chǎn)權(quán)證遲延的，每遲延一天，甲方應(yīng)按預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓價款總額萬分之三的標準向乙方支付逾期辦證的違約金。第5.3條約定：本協(xié)議簽署后三年內(nèi)，如果甲方無法辦妥預(yù)約房屋各幢產(chǎn)權(quán)分割并辦理獨立的產(chǎn)權(quán)證，或無法辦妥將預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓給乙方的各項手續(xù)及使乙方或乙方指定第三方獲得各幢預(yù)約房屋之獨立產(chǎn)權(quán)證的，經(jīng)乙方催告后九十日內(nèi)甲方仍未完成前述義務(wù)的，則乙方有權(quán)解除本協(xié)議，不再購買預(yù)約房屋。在此情況下，甲方應(yīng)退還乙方通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓預(yù)付的預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓價款187,730,000元，并按同期銀行貸款利率的雙倍標準自本協(xié)議簽署之日起至相關(guān)款項退還乙方之日止向乙方支付預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓價款占用期間的資金利息。
　　2012年12月10日，由杜軍旗、史某某、顧文雄、王嶽簽訂《備忘錄》(以下稱《備忘錄2》)，約定：鑒于各方存在以下尚未明確的遺留問題：1、存在亞芯公司與東亞公司之工程款及相關(guān)債權(quán)債務(wù)事宜，及各方簽署的相關(guān)債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；2、亞芯科技園與上海旗威投資管理有限公司簽署的相關(guān)物業(yè)轉(zhuǎn)讓合同；3、鑒于上海亞芯科技園項目房產(chǎn)證近期無法根據(jù)協(xié)議過戶到相關(guān)指定人名下，亞芯科技園將統(tǒng)一進行招商出租。而香港亞新集團和亞芯公司經(jīng)營權(quán)的變更已無法改變，為使上述遺留問題有個妥善解決，保障各方利益，與會各方做出確認和承諾如下：一、同意上述第1條債權(quán)債務(wù)關(guān)系按各方2012年1月20日簽署的相關(guān)協(xié)議執(zhí)行，久瑋公司根據(jù)約定擁有上海亞芯科技園中的B座、E座、G座、J座共四座房產(chǎn)所對應(yīng)的所有權(quán)益，且約定如上海亞芯科技園以股權(quán)方式境外交易時，比較原協(xié)議過戶方式所節(jié)約的交易稅費1,700元/平方米屬于久瑋公司(史某某)所有。二、明確上述第2條根據(jù)各方2012年11月21日簽署的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，上海旗威投資管理有限公司擁有上海亞芯科技園中的A座和D座共兩座房產(chǎn)所對應(yīng)的所有權(quán)益。三、明確公司股東馮政新、馮荻、沈敏、王嶽、顧文雄等五人共同持有上海亞芯科技園中的C座、F座、H座、I座、K座共五座房產(chǎn)所對應(yīng)的所有權(quán)益。四、與會各方所對應(yīng)的物業(yè)進行統(tǒng)一招商出租，按對應(yīng)的物業(yè)比例(以建筑面積計算)統(tǒng)一分配租金收益，統(tǒng)一承擔(dān)經(jīng)營成本，具體對應(yīng)比例見附表。且同意要求上海亞芯科技園其他物業(yè)所有者也參與統(tǒng)一招商、統(tǒng)一租金分配、統(tǒng)一承擔(dān)經(jīng)營成本。
　　2013年4月27日，亞芯公司(發(fā)包人)與東亞公司(承包人)簽訂《B2-2A地塊項目工程施工總承包合同補充合同(四)(合同價款最終結(jié)算及支付之專項約定)》(以下簡稱《補充合同(四)》)，約定：鑒于發(fā)包人與承包人已于2010年3月就發(fā)包人在上海張江集成電路產(chǎn)業(yè)區(qū)B2-2A地塊建造的項目事宜簽署了《工程施工總承包合同》；鑒于本項目已通過竣工驗收，雙方對本項目合同價款根據(jù)總包合同約定進行了結(jié)算；為此，雙方就本項目合同價款最終結(jié)算及支付事宜達成如下補充協(xié)議：一、合同價款：經(jīng)雙方多次核對和協(xié)商，雙方確認，本項目最終結(jié)算價款為3.30億元。二、合同價款支付：1、雙方確認，截止本補充合同簽署之日，發(fā)包人已向承包人支付工程款118,884,008元，發(fā)包人尚需向承包人支付工程尾款211,115,992元，發(fā)包人應(yīng)于2013年10月底之前一次性向承包人支付工程款23,385,992元，剩余工程款187,730,000元，以發(fā)包人將本項目B座、E座、G座、J座四幢房屋出售給第三方的房屋轉(zhuǎn)讓價款予以清償，該等款項發(fā)包人應(yīng)于2013年12月底前向承包人支付完畢。其他：雙方與第三方2013年4月26日簽署的《有關(guān)張江B2-2A地塊結(jié)算會議紀要》是本補充合同的附件，其與本補充合同具有同等效力，其與本補充合同沖突的，以本補充合同約定為準。本補充合同是對本項目合同價款最終結(jié)算及支付事宜專項約定和安排。其他相關(guān)合同文件對于合同價款結(jié)算及支付等相關(guān)事且的約定與本協(xié)議沖突和矛盾的，均以本補充合同約定為準。本補充合同未涉及的事項，仍按雙方此前簽署的總包合同以及各補充合同相關(guān)約定執(zhí)行。
　　2014年2月28日，久瑋公司及史某某(丙方，施工方)、亞芯公司(甲方，業(yè)主方)、東亞公司(乙方，總包方)簽訂《關(guān)于張江地塊項目工程款結(jié)算走賬的流程約定》(以下簡稱《走賬流程約定》)，經(jīng)協(xié)商，三方同意按以下流程落實履行甲方和乙方簽訂的《補充合同(四)》，具體約定：1、乙方向丙方撥付950萬元以上的走賬資金，丙方收到后應(yīng)立即轉(zhuǎn)付給甲方，由甲方以支付工程款的名義付入乙方賬戶，乙方按入賬金額向甲方開具工程款發(fā)票，然后扣減相應(yīng)的稅金和管理費，將資金的余額再將付給丙方，丙方向乙方提供相應(yīng)的建安發(fā)票，丙方收到該次轉(zhuǎn)付的資金后同樣應(yīng)立即轉(zhuǎn)付給甲方，由甲方以支付工程款的名義再付給乙方賬戶，乙方按該次入賬金額向甲方開具工程款發(fā)票，依此類推，直至《補充合同(四)》第二條履行走賬完畢。2、三方同意按上述方式循環(huán)操作，最終產(chǎn)生以下結(jié)果：(1)甲方實現(xiàn)向乙方賬面支付工程款211,115,992元，并獲得乙方開具的工程款發(fā)票；(2)乙方收到上述工程款后扣減稅金和管理費及代墊的工程款項后，其余金額全部賬面轉(zhuǎn)付給丙方；(3)丙方完成向甲方賬面支付187,730,000元購房款并獲得同樣金額的購房款收據(jù)(或臨時入賬憑證)。3、為減少結(jié)算方面的麻煩，三方同意盡可能采取票據(jù)連續(xù)背書的方式，集中走賬完成結(jié)算，三方財務(wù)人員應(yīng)帶齊必要的印章和空白憑據(jù)，協(xié)作完成結(jié)算流程。4、如果甲方在丙方在上述循環(huán)走賬操作的過程中產(chǎn)生矛盾糾紛，導(dǎo)致結(jié)算流程無法順利完結(jié)的，乙方有權(quán)自行作出相應(yīng)的處理，不再辦理相關(guān)任何手續(xù)。同日，三方就走賬事宜簽訂《關(guān)于張江地塊工程合同三方協(xié)調(diào)會議紀要》(以下簡稱《會議紀要》)。
　　2014年11月3日，亞芯公司向久瑋公司發(fā)出《解除函》，該函列舉雙方所訂有關(guān)協(xié)議的內(nèi)容及其他事實，并稱久瑋公司的違約事實：根據(jù)上述相關(guān)協(xié)議的內(nèi)容，本公司與貴公司簽訂《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》是為了及時清償對東亞公司18,773萬元的債務(wù)，本公司與貴公司或史某某先生間股權(quán)讓與擔(dān)保的設(shè)定是為了在貴公司先行履行付款義務(wù)或代為清償本公司債務(wù)等情況下保證貴公司能夠受讓預(yù)約房屋。然而，貴公司既未在本項目于2012年12月通過竣工驗收后向本公司付款，甚至經(jīng)本公司2013年11月1日催告后也未能在2013年12月底前取得東亞公司對貴公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)的文件、未能采取任何消滅本公司債務(wù)的行為，致使本公司不得不自行于2014年1月、2014年6月向東亞公司又繼續(xù)支付工程款達9,000余萬元。因貴公司違約，致使訂立《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》、設(shè)定股權(quán)讓與擔(dān)保的目的已無法實現(xiàn)。并提出解除合同的通知及相關(guān)事項處理：本公司現(xiàn)根據(jù)《合同法》第94條、第96條、第97條之規(guī)定，通知貴公司：1、解除貴、我公司簽訂的《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》及相關(guān)文件；2、貴公司法定代表人史某某先生應(yīng)立即返還其持有的香港亞新集團有限公司的股權(quán)；3、貴公司應(yīng)立即返還所占用的本公司房屋；4、其他未盡事項通過協(xié)商或司法途徑處理。
　　2014年11月3日，亞芯公司同時向東亞公司發(fā)出《關(guān)于履行及其<補充合同(四)>的函》，該函稱，在本公司對預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)股權(quán)讓與擔(dān)保的情況下，久瑋公司及史某某先生未能向本公司支付預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓款、未能代本公司向貴公司支付工程款、未能以貴公司向其轉(zhuǎn)讓的工程款債權(quán)清償預(yù)約房屋轉(zhuǎn)讓價款，構(gòu)成嚴重違約，致使本公司除已先行支付的工程款外，另行于2014年1月及6月直接向貴公司繼續(xù)支付工程款9,000余萬元，《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》及其相關(guān)文件的訂約目的已無法實現(xiàn)。本公司依照《合同法》第94條、第96條、第97條之規(guī)定，已向久瑋公司及法定代表人史某某先生發(fā)出解約通知，解除本公司與久瑋公司間的《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》及其相關(guān)文件。此外，本公司及其關(guān)聯(lián)方除向貴公司直接付款外，并依據(jù)史某某先生代表貴公司與本公司簽署的《補充備忘錄》等文件向上海久瑋投資有限公司支付2,918.35萬元。本公司將按照《補充合同(四)》的約定直接處理與貴公司間的工程尾款支付事項，無需久瑋公司及史某某先生清償本公司對貴公司的工程款債務(wù)。請貴公司確定時間與我公司在十五日內(nèi)核對債權(quán)債務(wù)情況，以便本公司的支付。該函同時抄送久瑋公司及史某某。
　　2014年12月2日，東亞公司向亞芯公司發(fā)出《回復(fù)函》，稱：關(guān)于工程款結(jié)算金額，雙方在《補充合同(四)》中已作了商定，截至該《補充合同(四)》簽訂之時：(1)工程總價(最終結(jié)算價)為3.30億元;(2)貴司已支付118,884,008元；(3)貴司尚需向我司支付23,385,992元；(4)剩余的工程款187,730,000元以B、E、G、J座四幢房屋的轉(zhuǎn)讓價款折抵支付。所以，雙方的工程款總額、已付款非常清楚，無需再作對賬。至于后來貴司超出23,385,992元的金額范圍，多付的款項(累計近七千萬元)，我司視作為為便利開具相關(guān)發(fā)票、滿足財務(wù)走賬需要暫存于我司賬上，同樣不涉及工程款結(jié)算的對賬問題。這一立場，在2014年2月28日三方召開的會議及簽署的備忘錄中均已明確。須說明的是，我司是希望并積極推動辦理走賬開票手續(xù)的，該項工作擱淺主要是因為久瑋公司要求貴公司先將四幢房屋的抵押登記消除，使四幢房屋的產(chǎn)權(quán)恢復(fù)到原先無抵押的狀態(tài)，同時積極辦理房產(chǎn)過戶，而貴司對此不于理會，甚至提出相反訴求。因此，走賬無法完成，是因我司以外的原因造成的，我司不承擔(dān)任何責(zé)任。為便于解決糾紛，我司吁請貴司妥善解決與久瑋公司之間的經(jīng)濟糾紛，促進問題的全面解決。
　　2014年12月，久瑋公司訴至本院即(2015)浦民一(民)初字第84號，請求法院判令確認亞芯公司于2014年11月3日向久瑋公司發(fā)送的《解除函》不發(fā)生解除合同的效力，亞芯公司應(yīng)繼續(xù)履行該《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》。在該案審理過程中，亞芯公司稱已直接支付東亞公司及久瑋公司全部工程款298,075,463.14元，累計支付的工程款已經(jīng)超過了亞芯公司應(yīng)向東亞公司支付的工程款總額3.30億元，超過的金額為559,422.14元。支付款項包括：1、亞芯公司在《補充合同(四)》中確認已收工程款118,884,008元；2、2014年1月13日、6月3日亞芯公司向東亞公司支付工程款計9,288萬元；3、2015年1月21日，亞芯公司向東亞公司支付工程款82,100,507.56元；4、扣除東亞公司應(yīng)當承擔(dān)的電費、幕墻、消防、園林綠化、審價費共計4,210,947.58元；5、亞芯公司支付久瑋公司工程款29,825,000元，扣除其返還的641,421元，計29,183,579元。(計算方式為：工程款總額3.30億元減去上述1至5項金額，再減去工程的保證金即3.30億元的1%為330萬元，合計超過559,422.14元)。久瑋公司稱，亞芯公司所稱的已支付久瑋公司29,183,579元(即上述第5項)不符合事實，亞芯公司這部分的付款既不是工程款，也不是雙方之間債務(wù)，其中亞芯公司付給久瑋公司的拆借資金的款項11,325,000元，是亞芯公司通知史某某支付的，其中也包含了史某某代馮荻支付利息的款項，不是工程款；其他幾筆是亞芯公司統(tǒng)一對外招租久瑋公司收到的租金，其中250萬元是案外人向久瑋公司支付的，亞芯公司無權(quán)主張。在(2015)浦民一(民)初字第84號案件2015年4月24日證據(jù)交換筆錄中久瑋公司針對亞芯公司提供的《貸款還貸責(zé)任約定書》認為“是真實的，第一條第三個史某某還貸責(zé)任分配在實際操作中由被告打到原告名下，原告針對該貸款一直在支付利息，利息就是按照這個證據(jù)的附表進行，一直支付到2013年7月，至少付款6、7個月，這個事實可以解釋為何有部分資金從被告名下到原告名下，一部分是分配的貸款一部分是出租房屋的租金，與工程款的結(jié)算無關(guān)，這個史某某的還貸是還的……”。2015年8月，本院作出一審判決，確認亞芯公司于2014年11月3日向久瑋公司發(fā)送的《關(guān)于解除<解除B2-A2地塊項目B座、E座、G座、J座之房屋轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議>的函》不發(fā)生解除合同的效力，亞芯公司應(yīng)繼續(xù)履行《關(guān)于B2-A2地塊項目B座、E座、G座、J座之房屋轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》。亞芯公司不服上述判決，提起上訴。2015年11月上海市第一中級人民法院(以下簡稱一中院)就上述案件作出終審判決，認定系爭轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議所約定的房屋轉(zhuǎn)讓行為與本市現(xiàn)行的土地管理規(guī)定相違背，客觀上不能繼續(xù)履行，故久瑋公司主張的訴訟請求不能成立。同時還說明，該案僅根據(jù)本市土地管理規(guī)定對系爭轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議解除做出認定，不涉及合同解除后的當事人責(zé)任認定及后果處理，當事人就此可另行解決。
　　2016年1月，久瑋公司起訴亞芯公司合同糾紛即(2016)滬01民初29號，2018年4月上海市高級人民法院(以下簡稱上海高院)就該案作出的二審判決即(2017)滬民終348號中認定：“至于亞芯公司向久緯公司支付的29,825,000元，對于該款項的性質(zhì)雙方存有爭議，在本案訴訟過程中亞芯公司沒有證據(jù)證明是基于《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》項下的房屋轉(zhuǎn)讓款的返還，故對于亞芯公司主張的29,825,000元是房屋轉(zhuǎn)讓款應(yīng)當在總還款額中予以扣減的說法本院不予采納，雙方當事人對于該款項可以依據(jù)實際性質(zhì)自行予以結(jié)算”。亞芯公司不服(2017)滬民終348號民事判決，向中華人民共和國最高人民法院(以下簡稱最高院)申請再審。最高院于2018年11月23日作出(2018)最高法民申4409號民事裁定，提審該案。最高院于2018年12月作出(2018)最高法民再455號民事判決，對于(2017)滬民終348號民事判決中關(guān)于亞芯公司向久緯公司支付的29,825,000元的認定處理沒有進行變更。上述亞芯公司向久緯公司支付的29,825,000元中包括2012年12月25日從亞芯公司賬戶轉(zhuǎn)至久瑋公司賬戶的1,132.50萬元。
　　以上事實，由原告、被告提供的《貸款還貸責(zé)任約定書》、轉(zhuǎn)款憑證、(2015)浦民一(民)初字第84號民事判決書、證據(jù)交換筆錄、(2015)滬一中民二(民)終字第3029號民事判決書、(2016)滬01民初29號民事判決書、(2017)滬民終348號民事判決書、(2018)最高法民再455號民事判決書及當事人陳述等在案佐證，本院予以確認。
　　本院認為，根據(jù)已生效的相關(guān)民事判決，2012年12月25日從亞芯公司賬戶轉(zhuǎn)至久瑋公司賬戶的1,132.50萬元，不屬于《轉(zhuǎn)讓預(yù)約協(xié)議》項下的工程結(jié)算款項。根據(jù)包括被告史某某在內(nèi)的七人簽字確認的《貸款還貸責(zé)任約定書》，被告史某某承諾就亞芯公司向廣發(fā)銀行貸款一億元中1,312.50萬元本金承擔(dān)償還責(zé)任且承擔(dān)自2012年12月24日起1,312.50萬元本金對應(yīng)的利息。亞芯公司稱其根據(jù)史某某的指示將共計1,312.50萬元(其中2012年12月25日1,132.50萬元、同年12月28日180萬元)轉(zhuǎn)入久瑋公司賬戶，該金額與《貸款還貸責(zé)任約定書》中約定的史某某還貸責(zé)任分配的金額一致。雖然史某某稱是基于其是亞芯公司母公司香港亞新公司股東的身份，12月25日亞芯公司將預(yù)分配的租金向史某某實際分配1,132.50萬元(史某某使用久瑋公司賬戶作為接收賬戶)，但根據(jù)久瑋公司在(2015)浦民一(民)初字第84號案件審理過程中就《貸款還貸責(zé)任約定書》的質(zhì)證意見，其也陳述史某某根據(jù)《貸款還貸責(zé)任約定書》分配的貸款實際由亞芯公司打到久瑋公司賬戶，貸款相應(yīng)的利息也按《貸款還貸責(zé)任約定書》的附表進行支付。另外《貸款還貸責(zé)任約定書》中也載明“經(jīng)友好協(xié)商，結(jié)合貸款證據(jù)實際使用情況……”。綜合以上因素，本院采信亞芯公司意見，即亞芯公司將貸款分配額1,312.50萬元于2012年12月25日、28日分兩筆轉(zhuǎn)入史某某指定的久瑋公司賬戶。史某某理應(yīng)遵守《貸款還貸責(zé)任約定書》的約定承擔(dān)貸款分配額1,312.50萬元的償還責(zé)任。庭審中，亞芯公司確認2013年1月6日久瑋公司已經(jīng)歸還了180萬元?，F(xiàn)亞芯公司根據(jù)史某某簽字確認的《貸款還貸責(zé)任約定書》條款要求史某某支付1,132.50萬元，符合法律規(guī)定，本院予以支持。
　　就亞芯公司主張的利息一節(jié)，鑒于史某某實際還有1,132.50萬元未履行支付義務(wù)，亞芯公司要求史某某承擔(dān)自2013年8月4日起的利息符合法律規(guī)定。《貸款還貸責(zé)任約定書》中約定如果某股東到期未歸還本金，其他股東代為歸還本金的情況下，未歸還的股東才按公司與銀行簽署的借款合同約定利率的三倍向代為歸還者支付利息，但本案實際并非由其他簽《貸款還貸責(zé)任約定書》股東代史某某歸還的，系亞芯公司自行歸還了相關(guān)貸款，故亞芯公司要求史某某按年利率7.2%(《貸款還貸責(zé)任約定書》附表注明的利率)的三倍標準支付利息，無法律依據(jù)，史某某應(yīng)按年利率7.2%標準承擔(dān)利息損失。就久瑋公司而言，其僅僅只是史某某指定的收款方，不是《貸款還貸責(zé)任約定書》約定的付款主體，故亞芯公司要求久瑋公司與史某某共同承擔(dān)支付義務(wù)，無法律依據(jù)，本院不予支持。就史某某、久瑋公司提出的時效問題，因直至2018年4月上海高院的(2017)滬民終348號民事判決中才認定亞芯公司于2012年12月25日支付至久瑋公司賬戶的款項不屬于工程款的結(jié)算，本案中才將該筆款項認定為《貸款還貸責(zé)任約定書》項下史某某實際分配到的貸款金額，故亞芯公司本案向史某某提起的訴請并未超過訴訟時效。
　　綜上，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第一百零七條的規(guī)定，判決如下：
　　一、被告史某某應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告亞芯電子科技(上海)有限公司1,132.50萬元；
　　二、被告史某某應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告亞芯電子科技(上海)有限公司以1,132.50萬元為基數(shù)自2013年8月4日起至實際支付之日止，按年利率7.2%計算的利息；
　　三、駁回原告亞芯電子科技(上海)有限公司的其余訴訟請求。
　　負有金錢給付義務(wù)的當事人如未按判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費169,772.50元及財產(chǎn)保全費5,000元，共計174,772.50元，由原告亞芯電子科技(上海)有限公司負擔(dān)51,483.50元，由被告史某某負擔(dān)123,289元。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。
　　
　　

審判員：黃夢云

書記員：張宏毅