北京市高級人民法院
刑事判決書
（２０００）高刑終字第１８５號
原公訴機(jī)關(guān)北京市人民檢察院第一分院。
上訴人（原審被告人）于水，男，３４歲（１９６６年３月２日出生），漢族，出生地吉林省雙陽縣，大專文化，國家外匯管理局國際收支司進(jìn)出口核銷處主任科員，住北京市海淀區(qū)恩濟(jì)莊８２號院２號樓３門２０５室（戶籍所在地北京市西城區(qū)阜城路１８號國家外匯管理局集體戶）；因涉嫌非法經(jīng)營于１９９８年８月２１日被羈押，同年９月２５日被逮捕；２０００年３月２９日被取保候?qū)彙?/p>
上訴人（原審被告人）常超，男，４６歲（１９５４年４月１０日出生），漢族，出生地河南省永城縣，大學(xué)文化，中儀新技術(shù)貿(mào)易公司總經(jīng)理，曾任中儀英康經(jīng)營中心董事長、中儀英康進(jìn)出口公司總經(jīng)理，住北京市海淀區(qū)雙榆樹西里２樓１３０５號；因涉嫌非法經(jīng)營于１９９８年９月３日被羈押，同年１０月８日被逮捕；２０００年３月２９日被取保候?qū)彙?/p>
辯護(hù)人權(quán)紹寧，北京市浩天律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人史翠君，北京市浩天律師事務(wù)所律師。
原審被告人羅勇，男，４２歲（１９５８年２月９日出生），漢族，出生地黑龍江省齊齊哈爾市，大學(xué)文化，瑞得（集團(tuán)）公司辦公室秘書，住北京市朝陽區(qū)雅寶路７號樓１４０５號（戶籍所在地北京市西城區(qū)西長安街東牛角胡同１４號）；因涉嫌非法經(jīng)營于１９９８年８月２１日被羈押，同年９月２５日被逮捕；現(xiàn)羈押于北京市看守所。
辯護(hù)人王浩，北京市北方律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人楊健，北京市北方律師事務(wù)所律師。
北京市第一中級人民法院審理北京市人民檢察院第一分院指控原審被告人羅勇、于水犯非法經(jīng)營罪；常超犯簽訂、履行合同失職被騙罪一案，于二○○○年三月二十九日作出（２０００）一中刑初字第１號刑事判決。原審被告人于水、常超不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人、原審被告人，聽取辯護(hù)人的意見，認(rèn)為事實清楚，決定不開庭審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院判決認(rèn)定：
１９９７年１月至１９９８年８月，被告人羅勇受瑞得（集團(tuán)）公司及北京瑞得科技貿(mào)易發(fā)展公司的指派，以瑞得（集團(tuán)）公司的名義，為公司辦理進(jìn)口計算機(jī)業(yè)務(wù)的手續(xù)。在瑞得（集團(tuán)）公司與中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司簽訂委托代理進(jìn)口協(xié)議后，被告人羅勇假冒外商簽名，以Ｇｅｏｒｇｅ Ｌｕｏ（喬治·羅）在合同號為９７ＦＭ２５００５０２ＨＫ、９７ＦＭ２５００５０４ＨＫ、９７ＦＭ２５００５０６ＨＫ三份外貿(mào)合同上外商簽名處簽字，以此三份虛假外貿(mào)合同欺騙售匯銀行開具信用證，通過中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司從中國銀行總行、中國建設(shè)銀行北京市分行為北京瑞得科技貿(mào)易發(fā)展公司騙購?fù)鈪R美元４４７．６８５萬元后匯至境外，將境內(nèi)瑞得（集團(tuán)）公司自有外匯美元３６５萬元非法轉(zhuǎn)移至境外。１９９８年５、６月間，被告人羅勇在辦理國家外匯管理局規(guī)定的進(jìn)口付匯報審手續(xù)時，用報關(guān)金額為２５０萬美元的６張報關(guān)單（經(jīng)鑒定是偽造的報關(guān)單）及羅勇編造的報審金額為８１２萬美元的核銷表到國家外匯管理局報審了上述三筆所付外匯。
１９９８年５、６月間，被告人于水擔(dān)任國家外匯管理局國際收支司進(jìn)出口核銷處主任科員，負(fù)責(zé)進(jìn)口付匯核銷報審工作。當(dāng)被告人羅勇請求被告人于水以少報多，用２５０萬美元的報關(guān)單報審美元８１２萬元的付匯金額。以逃避國家外匯管理局審查時，被告人于水違反有關(guān)法規(guī)，私自將被告人羅勇提供的虛假核銷表中的數(shù)據(jù)輸入國家外匯管理局的計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)，并在羅勇提供的報關(guān)單和核銷表上蓋上“已報審章”，予以報審。
１９９７年至１９９８年５月，被告人常超在擔(dān)任中儀英康經(jīng)營中心董事長并直接負(fù)責(zé)中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司工作期間，在代理瑞得（集團(tuán)）公司進(jìn)口計算機(jī)業(yè)務(wù)時，為本單位的利益，不按國家經(jīng)濟(jì)主管部門有關(guān)規(guī)定履行職責(zé)，在不見外商、不見進(jìn)口產(chǎn)品、不見供貨貨主并放任瑞得（集團(tuán)）公司自帶客戶、自帶貨源、自行報關(guān)的情況下，代表中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司與瑞得（集團(tuán)）公司簽訂代理進(jìn)口協(xié)議、簽訂并同意其負(fù)責(zé)管理的其他職員簽訂外貿(mào)合同。瑞得（集團(tuán)）公司利用上述所簽虛假合同從售匯銀行騙取外匯美元４４７．６８５萬元匯至境外，美元３６５萬元被非法轉(zhuǎn)移至境外。為此，中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司獲取代理費人民幣３２萬余元及人民幣１０２萬余元的付款允諾。
案發(fā)后，被告人于水、羅勇于１９９８年８月２１日被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案；同年９月３日，被告人常超被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
北京市第一中級人民法院認(rèn)定上述事實的證據(jù)有：瑞得（集團(tuán)）公司法定代表人錢英洪，中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司副總經(jīng)理麻琳娜、業(yè)務(wù)員趙蕾、財務(wù)人員郭建軍，國家外匯管理局國際收支司副司長賈吉恒，大連港務(wù)局業(yè)務(wù)處工作人員林波，大連開發(fā)區(qū)運利集裝箱公司經(jīng)理潘虹一的證言；中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司對外付匯１９７．６８５萬美元、３６５萬美元、２５０萬美元有關(guān)的委托代理進(jìn)口協(xié)議、外貿(mào)合同、信用證及所附裝貨啟運單據(jù)、銀行手續(xù)、公司賬目憑證、對外付匯憑證，中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司收到手續(xù)費的說明及相應(yīng)的記賬憑證等書證；北京海關(guān)所作工作說明，羅勇用于報審的六張報關(guān)單及海關(guān)證明材料，瑞得（集團(tuán)）公司、北京瑞得科技貿(mào)易發(fā)展公司、中儀英康進(jìn)出口公司、中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司的營業(yè)執(zhí)照；羅勇、于水、常超的戶籍材料、身份證明、職務(wù)證明；中國銀行、中國建設(shè)銀行北京市分行的對外付匯證明，北京市公安局刑事科學(xué)技術(shù)鑒定書，國家關(guān)于禁止辦理“四自、三不見”業(yè)務(wù)的有關(guān)文件、規(guī)定，國家外匯管理局關(guān)于貿(mào)易進(jìn)口付匯核銷監(jiān)管暫行辦法及操作程序等規(guī)定，抓獲經(jīng)過，中國儀器進(jìn)出口總公司證明材料，瑞得（集團(tuán)）公司證明材料等書證。
原審人民法院認(rèn)為，被告人羅勇身為國有公司的工作人員，無視國家外匯管理制度，以公司的名義，使用虛假外貿(mào)合同，向外匯指定銀行騙購?fù)鈪R匯至境外并將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移至境外，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成逃匯罪，依法應(yīng)予懲處。被告人于水身為國家機(jī)關(guān)工作人員，不正確履行其外匯監(jiān)督職責(zé)，違反有關(guān)法規(guī)，為存在明顯逃匯等非法嫌疑的報審文件予以核銷，客觀上掩蓋了逃匯犯罪行為，致使國家利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成玩忽職守罪，依法應(yīng)予懲處。被告人常超身為從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的國有公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，為本公司的利益，在簽訂、履行外貿(mào)代理合同過程中，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，致使其他公司利用其經(jīng)手和同意簽訂的外貿(mào)代理合同大量騙購和逃匯，使國家利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成簽訂、履行合同失職被騙罪，依法應(yīng)予懲處。被告人羅勇在犯罪中系直接責(zé)任人員，鑒于其認(rèn)罪態(tài)度較好，以及在犯罪中所處的地位和作用，依法對其酌予從輕處罰；鑒于被告人于水犯罪后，能如實供述自己的犯罪事實，有悔罪表現(xiàn)，依法對其適用緩刑；鑒于被告人常超的犯罪情節(jié)，案發(fā)后能夠如實供述自己的犯罪事實，認(rèn)罪態(tài)度較好，依法對其適用緩刑。北京市人民檢察院第一分院指控被告人常超犯簽訂、履行合同失職被騙罪的事實清楚，定罪正確，證據(jù)確實、充分、應(yīng)予認(rèn)定，但指控被告人羅勇、于水犯有非法經(jīng)營罪的部分事實不清，定罪不當(dāng)。被告人羅勇逃匯美元３６５萬元的事實沒予認(rèn)定，原審法院根據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證后確認(rèn)的證據(jù)，對此部分事實予以確認(rèn)。且被告人羅勇的行為根據(jù)有關(guān)司法解釋已構(gòu)成逃匯罪；被告人于水沒有與被告人羅勇共謀騙匯的故意和行為，認(rèn)定其系非法經(jīng)營罪共犯不當(dāng)，于水的行為符合玩忽職守犯罪的罪狀，應(yīng)構(gòu)成玩忽職守罪，原審法院依法對起訴書上述指控的罪名予以糾正。一審審理中被告人羅勇及其辯護(hù)人關(guān)于羅勇的行為不是個人行為，是公司行為的意見，原審法院酌予采納；羅勇的辯護(hù)人的其他辯護(hù)意見不能成立，不予采信。被告人于水及其辯護(hù)人關(guān)于于水沒有與羅勇共謀騙匯的故意和行為的意見，原審法院酌予采納；于水及其辯護(hù)人關(guān)于于水無罪的意見不能成立，不予采信。被告人常超及其辯護(hù)人關(guān)于常超無罪的辯護(hù)意見缺乏充分的事實和法律依據(jù)，原審法院不予采信。故認(rèn)定羅勇犯逃匯罪，判處有期徒刑２年；于水犯玩忽職守罪，判處有期徒刑２年，緩刑２年；常超犯簽訂、履行合同失職被騙罪，判處有期徒刑２年，緩刑２年；在案扣押之ＢＰ機(jī)一臺（Ｈｏｔｃｈｉｏｎ ６７３８２８證號 ９５Ｂ０４８），予以沒收；在案扣押６６５３０美元發(fā)還中儀英康進(jìn)出口公司。
于水上訴提出，原判定性不準(zhǔn)，其在履行職責(zé)時沒有放棄監(jiān)管，只是采取的方式不當(dāng)；原判依據(jù)的管理規(guī)定是在事后才實施，與時效原則不符。常超上訴提出，其不是直接負(fù)責(zé)的主管人員，原判認(rèn)定其同意別人簽訂合同與事實不符；其不存在嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的行為，沒有給公司造成實際損失；其行為不屬于應(yīng)受刑罰處罰的范圍。常超的辯護(hù)人的辯護(hù)意見為，常超不是公司法人代表，也不是直接負(fù)責(zé)的主管人員，常超對他人簽署兩份合同事先不知道，常超與瑞得公司簽署的三份協(xié)議系擔(dān)保性質(zhì)的協(xié)議，經(jīng)緯公司全額收回信用證款未受損失；常超簽署５０４ＨＫ合同的用匯系瑞得公司自有外匯非銀行購匯；且常超對偽造報關(guān)單、核銷之事均不知悉，常超的簽約行為與羅勇的騙匯行為無必然因果關(guān)系；常超簽約時不違反當(dāng)時實行的法規(guī)，且其行為不適用騙匯的司法解釋；瑞得公司未支付三份合同的相關(guān)代理費，經(jīng)緯公司不存在非法所得的問題。原審被告人羅勇的辯護(hù)人的辯護(hù)意見為，羅勇不是瑞得科貿(mào)公司的領(lǐng)導(dǎo)、決策人，工作系受公司指派，未從中獲利；羅勇取送文件并簽名是經(jīng)外商授權(quán)的行為，故原審判決認(rèn)定其“假冒外商簽名”不符合事實；原審判決認(rèn)定羅勇“欺騙售匯銀行”、“編造外匯核銷表”的事實與實際不符，故請求宣告羅勇無罪。
經(jīng)審理查明：
１９９７年１月至１９９８年８月間，原審被告人羅勇以瑞得（集團(tuán)）公司及北京瑞得科技貿(mào)易發(fā)展公司的名義，為該公司辦理進(jìn)口計算機(jī)業(yè)務(wù)的手續(xù)，在瑞得（集團(tuán)）公司、北京瑞得科技貿(mào)易發(fā)展公司與中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司簽署委托代理進(jìn)口協(xié)議后，原審被告人羅勇在中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司與“瑞達(dá)國際企業(yè)有限公司”９７ＦＭＺ－５００５０２ＨＫ、９７ＦＭＺ－５００５０４ＨＫ、９７ＦＭＺ－５００５０６ＨＫ三份外貿(mào)合同外商簽名處，以Ｇｅｏｒｇｅ Ｌｕｏ（喬治·羅）的名義假冒外商簽名，以此三份虛假合同欺騙銀行開立信用證的手段，通過中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司從開證行中國銀行總行、中國建設(shè)銀行北京市分行為北京瑞得科技貿(mào)易發(fā)展公司騙購?fù)鈪R４４７．６８５萬美元匯至境外，將瑞得（集團(tuán)）公司自有外匯３６５萬美元非法轉(zhuǎn)移至境外。
１９９８年５、６月間，原審被告人羅勇在辦理國家外匯管理局對貿(mào)易進(jìn)口付匯報審手續(xù)時通過他人結(jié)識該局國際收支司進(jìn)出口核銷處負(fù)責(zé)進(jìn)口付匯核銷報審工作的上訴人于水，當(dāng)羅勇請托于水用２５０萬美元的六張報關(guān)單（經(jīng)鑒定系偽造的報關(guān)單）報審８１２萬美元付匯金額，以逃避外匯管理機(jī)關(guān)的監(jiān)管時，上訴人于水違反相關(guān)法規(guī)，私自將羅勇提供的虛假核銷表中的數(shù)據(jù)輸入本部門計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)，并在羅勇提供的報關(guān)單“貿(mào)易進(jìn)口付匯到貨核銷表”上加蓋該局“進(jìn)口付匯核銷監(jiān)管已報審”章，予以報審。
１９９７年至１９９８年５月，上訴人常超在擔(dān)任中儀英康經(jīng)營中心董事長，全面負(fù)責(zé)中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司及中儀英康進(jìn)出口公司的經(jīng)營、管理工作期間，在代理瑞得（集團(tuán)）公司的前述進(jìn)口計算機(jī)業(yè)務(wù)時，為本單位的利益，違反國家外貿(mào)進(jìn)口代理的規(guī)定，代表中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司與瑞得（集團(tuán)）公司簽署委托代理進(jìn)口協(xié)議并簽訂９７ＦＭＺ－５００５０４ＨＫ號外貿(mào)合同，中儀經(jīng)緯公司其他主管人員依前述委托代理進(jìn)口協(xié)議簽訂９７ＦＭＺ－５００５０２ＨＫ、９７ＦＭＺ－５００５０６ＨＫ號外貿(mào)合同，瑞得（集團(tuán)）公司利用上述所訂虛假外貿(mào)合同開立信用證后從售匯銀行騙購?fù)鈪R４４７．６８５萬美元匯至境外，自有外匯３６５萬美元被非法轉(zhuǎn)移至境外。
案發(fā)后，上訴人于水、原審被告人羅勇于１９９８年８月２１日被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案；同年９月３日，上訴人常超被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
以上事實有下列經(jīng)原審法院開庭時舉證、質(zhì)證的證據(jù)證明，本院予以確認(rèn)：
１．瑞得（集團(tuán)）公司法定代表人錢英洪的證言證實，其以瑞得（集團(tuán)）公司的名義與中儀經(jīng)緯公司的常超簽訂委托代理進(jìn)口協(xié)議的經(jīng)過；羅勇在公司的任職情況及辦理此項業(yè)務(wù)中的作用。
２．中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司副總經(jīng)理麻琳娜的證言證實，其在該公司代理瑞得公司進(jìn)口計算機(jī)業(yè)務(wù)時，在不知外商也未見外商的情況下簽訂外貿(mào)合同的情況。
３．中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司業(yè)務(wù)員趙蕾的證言證實，其所在公司代理瑞得公司進(jìn)口計算機(jī)業(yè)務(wù)簽訂委托代理協(xié)議、外貿(mào)合同、開立信用證的情況及常超、麻琳娜、羅勇等人在此過程中的地位、作用。
４．國家外匯管理局國際收支司副司長賈吉恒的證言證實，付匯核銷具體程序、目的、方法、步驟以及“貿(mào)易進(jìn)口付匯核銷監(jiān)管暫行辦法”的制訂。
５．大連港務(wù)局業(yè)務(wù)處工作人員林波、大連開發(fā)區(qū)運利集裝箱公司經(jīng)理潘虹一的證言，分別證實Ｂ／Ｌ Ｎｏ．ＨＬＣ９７０２０１２５提單上載明的ＹＵＮ ＦＥＮＧ海運船于１９９７年２月１９日進(jìn)入大連港，該船上沒有該提單載明的貨物；證實Ｂ／ＬＮｏ．ＨＬＣ９７０５０６６５提單上載明的ＳＵＩ ＳＵＮ Ｎｏ．９９海運船在１９９７年５月１３日沒有到大連港。
６．中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司財務(wù)人員郭建軍的證言證實，對外付匯后郭向羅勇催要進(jìn)口貨物報關(guān)單，羅勇只拿來２５０萬美元的六張報關(guān)單，郭建軍去外匯局辦理報審未成，后羅勇持該六張報關(guān)單找于水辦理的報審。
７．中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司、瑞得公司對外付匯１９７．６８５萬美元、３６５萬美元、２５０萬美元相關(guān)的委托代理進(jìn)口協(xié)議、外貿(mào)合同、信用證及附隨單據(jù)、文件、銀行手續(xù)、公司賬目憑證、對外付匯憑證等書證證實，上述三份外貿(mào)合同的簽訂、信用證的開立及對外付匯后外匯被騙購、逃匯的運作過程。
８．北京海關(guān)工作說明證實，在對中儀經(jīng)緯公司有關(guān)材料進(jìn)行檢查時沒有外商給羅勇的委托書。
９．羅勇用于報審的六張報關(guān)單及海關(guān)證明材料、報關(guān)單鑒別證明書證實該六張報關(guān)單是偽造的；核銷表二份及文檢鑒定書證實核銷表系羅勇填寫。
１０．瑞得（集團(tuán)）公司、北京瑞得科技貿(mào)易發(fā)展公司、中儀英康進(jìn)出口公司、中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司的營業(yè)執(zhí)照等證實上述公司的性質(zhì)、法定代表人、經(jīng)營范圍等情況。
１１．羅勇、于水、常超的戶籍證明、身份證明、任職情況證明證實上訴人、原審被告人的姓名、身份、職務(wù)等自然情況。
１２．中國銀行、中國建設(shè)銀行北京市分行的證明證實中儀經(jīng)緯公司申請開立信用證及對外付匯情況。
１３．北京市公安局刑事科學(xué)技術(shù)鑒定書證實，委托代理進(jìn)口協(xié)議是常超和錢英洪所簽；外貿(mào)合同中方簽字是常超、麻琳娜所簽，“外商”是羅勇用英文Ｇｅｏｒｇｅ Ｌｕｏ所簽。
１４．國家外經(jīng)貿(mào)部及有關(guān)局關(guān)于在出口企業(yè)及外貿(mào)公司代理進(jìn)口業(yè)務(wù)中禁止“四自三不見”及采取法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章禁止的其他手續(xù)代理進(jìn)口業(yè)務(wù)的相關(guān)文件、規(guī)定。
１５．國家外匯管理局關(guān)于貿(mào)易進(jìn)口付匯核銷監(jiān)管暫行辦法及操作程序等規(guī)定。
１６．抓獲經(jīng)過和中國儀器進(jìn)出口總公司、瑞得（集團(tuán)）公司的證明材料等書證證實上訴人、原審被告人被抓獲及平時表現(xiàn)情況。
上訴人、原審被告人對上述證據(jù)未提出異議，亦未提出新的證據(jù)。上訴人常超的辯護(hù)人向二審法庭提供的莊立林等人的證言及瑞得（集團(tuán)）公司出具的未收取代理費的書證與檢察機(jī)關(guān)向原審法院提供的證據(jù)并不矛盾，本院對上述證據(jù)予以確認(rèn)。
對于上訴人于水上訴提出原判認(rèn)定其具有玩忽職守行為不準(zhǔn)確，其在履行職責(zé)時沒有放棄監(jiān)管，只是采取的方式不當(dāng)?shù)霓q解，經(jīng)查，上訴人于水身為國家機(jī)關(guān)工作人員負(fù)責(zé)外匯進(jìn)出口核銷監(jiān)管職責(zé)，當(dāng)羅勇請托其用少量報關(guān)單核銷大量對外付匯時，在其發(fā)現(xiàn)六張報關(guān)單可疑時不僅放棄查證監(jiān)管而且將該公司的假核銷表錄入計算機(jī)數(shù)據(jù)庫內(nèi)并加蓋報審章的行為，已客觀上掩蓋了逃匯犯罪行為，故原判以玩忽職守罪對其定罪準(zhǔn)確。
對于常超上訴提出其不是直接負(fù)責(zé)的主管人員，原判認(rèn)定其同意別人簽訂合同與事實不符。其辯護(hù)人所提常超不是直接負(fù)責(zé)的主管人員，常超對該兩份合同簽署事先不知道的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見本院酌予采納；對于常超上訴提出其不存在嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的行為，沒有給公司造成實際損失的辯解及辯護(hù)人提出經(jīng)緯公司全額收回信用證款未受損失的辯護(hù)意見，經(jīng)查，常超代表中儀經(jīng)緯進(jìn)出口公司與瑞得公司簽署委托進(jìn)口協(xié)議并簽訂涉案的９７ＦＭＺ－５００５０４ＨＫ號外貿(mào)合同過程中疏于審查，中儀經(jīng)緯公司其他主管人員依委托代理進(jìn)口協(xié)議簽訂了二份外貿(mào)合同，該三份合同及對應(yīng)開出的信用證合同間接導(dǎo)致對方公司依此騙購?fù)鈪R和逃匯，雖未給其所在公司造成實際經(jīng)濟(jì)損失，但因其失職行為而致使國家外匯流失，使國家利益遭受損失，故上訴人的辯解及辯護(hù)人的辯護(hù)意見本院不予采納。對于常超的辯護(hù)人提出常超與瑞得公司簽署的三份協(xié)議系擔(dān)保性質(zhì)的協(xié)議；常超簽訂的合同系瑞得公司自有外匯付匯；常超對瑞得公司逃匯行為不明知的意見，經(jīng)查，常超代表中儀經(jīng)緯公司而非中儀英康經(jīng)營中心簽署的三份委托代理進(jìn)口協(xié)議；中儀經(jīng)緯的業(yè)務(wù)人員據(jù)此擬制三份外貿(mào)合同、開出信用證，故該委托代理進(jìn)口協(xié)議不是單純的擔(dān)保性質(zhì)的協(xié)議；常超簽署的５０４ＨＫ合同的用匯系瑞得公司自有外匯非銀行購匯的理由與原審法院認(rèn)定的事實并不矛盾；常超簽署三份委托代理進(jìn)口協(xié)議、簽訂一份外貿(mào)合同后，其雖對后續(xù)行為不知悉，但該協(xié)議間接導(dǎo)致騙購?fù)鈪R和逃匯行為的發(fā)生，故不影響其由于簽訂、履行合同失職被騙犯罪的成立，對其辯護(hù)人的上述意見，本院不予采納。常超的辯護(hù)人還提出瑞得公司未支付三份合同的相關(guān)代理費，中儀經(jīng)緯公司不存在非法所得問題的理由本院酌予采納。
對于原審被告人羅勇的辯護(hù)人所提羅勇非瑞得公司的領(lǐng)導(dǎo)和決策人，僅是公司普通職員，工作系受公司指派未從中獲利的辯護(hù)意見，經(jīng)查，羅勇系瑞得公司職員，其實施了在虛假外貿(mào)合同上假冒外商簽字，代表瑞得公司出具訂貨單，在信用證開立后，在部分銀行付款通知上簽字確認(rèn)，事后提供假報關(guān)單、填寫核銷表，請托國家工作人員對其參與的逃匯、騙購?fù)鈪R的數(shù)額予以報審核銷的行為，顯系單位犯罪的直接責(zé)任人員，原審法院以逃匯罪追究其刑事責(zé)任于法有據(jù)。羅勇的辯護(hù)人還提出羅勇取送文件并簽名是外商授權(quán)行為，經(jīng)查，沒有證據(jù)證實；其辯護(hù)人還提出原判認(rèn)定羅勇“欺騙售匯銀行”、“編造外匯核銷表”的事實與實際不符，經(jīng)查，原判認(rèn)定該節(jié)事實，既有羅勇在中國銀行發(fā)出的簽名同意承兌的即將付款通知書，亦有羅勇填寫假核銷表及北京市公安局對該核銷表所作的文檢鑒定書等證據(jù)證實，故辯護(hù)人的辯護(hù)意見缺乏證據(jù)支持，本院不予采納。
本院認(rèn)為，上訴人于水身為國家機(jī)關(guān)工作人員，不正確履行其外匯監(jiān)管職責(zé)，違反本部門的規(guī)定，為單位逃匯的報審文件予以報審核銷，掩蓋他人逃匯犯罪行為，致使國家利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成玩忽職守罪；上訴人常超身為從事對外貿(mào)易活動的國有進(jìn)出口公司的主管人員，為本公司的利益，致使其他公司利用其簽訂的外貿(mào)代理協(xié)議、外貿(mào)合同逃匯并間接導(dǎo)致騙購?fù)鈪R的發(fā)生，使國家利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成簽訂、履行合同失職被騙罪；原審被告人羅勇身為國有公司的工作人員，無視國家外匯管理制度，以公司的名義，使用虛假的外貿(mào)合同、信用證合同，向開證銀行騙購?fù)鈪R匯至境外并將企業(yè)自有外匯非法轉(zhuǎn)移至境外，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成逃匯罪；依法均應(yīng)予懲處。原審法院鑒于羅勇認(rèn)罪態(tài)度較好，以及在犯罪中所處的地位和作用，依法對其酌予從輕處罰適當(dāng)；鑒于于水犯罪后能如實供述自己的犯罪事實，有悔罪表現(xiàn)，依法對其適用緩刑適當(dāng)。原審法院根據(jù)羅勇、于水、常超犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度所作出的判決，定罪正確，對羅勇、于水量刑適當(dāng)，審判程序合法；鑒于常超的犯罪情節(jié)較輕及本案的具體情節(jié)可對其免予刑事處罰。于水上訴提出，其行為發(fā)生在１９９８年６月初，原判依據(jù)的法律是在此后才實施，與時效原則不符的上訴理由，經(jīng)查，于水的行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百九十七條第一款的規(guī)定，原審法院依據(jù)《中華人民共和國刑法》的有關(guān)規(guī)定定罪量刑正確。常超及其辯護(hù)人提出原判適用法律不當(dāng)?shù)霓q解和辯護(hù)意見，經(jīng)查，常超的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百六十七條及《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第七條的規(guī)定，原判根據(jù)《中華人民共和國刑法》第十二條第一款及相關(guān)司法解釋，對其定罪及適用法律正確，但其辯護(hù)人所提常超的行為不適用騙匯的司法解釋的理由正確，本院酌予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條，《中華人民共和國刑法》第十二條第一款、第一百九十條、第三百九十七條第一款、第一百六十七條、第七十二條第一款、第六十一條及《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第六條、第七條的規(guī)定，判決如下：
一、維持北京市第一中級人民法院（２０００）一中刑初字第１號刑事判決的第三項中對被告人常超的定罪部分及第一、二、四項，即：被告人羅勇犯逃匯罪，判處有期徒刑二年；被告人于水犯玩忽職守罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年；在案扣押之ＢＰ機(jī)一臺（Ｈｏｔｃｈｉｏｎ ６７３８２８證號 ９５Ｂ０４８）予以沒收。在案扣押美元六萬六千五百三十元發(fā)還中儀英康進(jìn)出口公司。
二、撤銷北京市第一中級人民法院（２０００）一中刑初字第１號刑事判決第三項中被告人常超的量刑部分。
三、上訴人常超犯簽訂、履行合同失職被騙罪，免予刑事處罰。
本判決為終審判決。
審 判 長 曹慶安
審 判 員 李建新
代理審判員 張久良
二○○○年八月四日
書 記 員 槐 娟
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