上訴人(原審原告)乞志闊,男,1965年9月23日生,漢族,高中學(xué)歷,現(xiàn)住邢臺市橋東區(qū)。
委托代理人孟凡杰,河北甲信律師事務(wù)所律師。
被上訴人(原審被告)橋東區(qū)溢鑫泉餐飲店(原名北京漢麗軒烤肉超市邢臺店),地址邢臺市橋東區(qū)新華北路235號天一廣場C棟4層402號。
法定代表人賈永超,該店負(fù)責(zé)人。
委托代理人顧海雙,河北鑫旺律師事務(wù)所律師。
上訴人乞志闊因勞動爭議糾紛一案,不服邢臺市橋東區(qū)人民法院(2013)邢東民初字第333號民事判決,向本院提出上訴,本院于2013年9月12日立案后,依法組成合議庭,公開開庭審理了本案,上訴人乞志闊及其委托代理人孟凡杰,被上訴人橋東區(qū)溢鑫泉餐飲店(以下簡稱溢鑫泉)的法定代表人賈永超及其委托代理人顧海雙到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明,乞志闊于2012年2月5日至2012年5月9日在溢鑫泉處工作,溢鑫泉未與乞志闊簽訂書面勞動合同,每月中旬發(fā)放上一個月的工資,并有本人簽字領(lǐng)取,2012年5月9日乞志闊在溢鑫泉處工作時受傷后,溢鑫泉已經(jīng)全部付清乞志闊的醫(yī)療費,溢鑫泉于2012年5月9日后不讓乞志闊在溢鑫泉處繼續(xù)工作,將工資發(fā)到2012年5月9日,乞志闊簽字領(lǐng)取。依據(jù)邢市人社傷險認(rèn)決(2012)1718號認(rèn)定乞志闊受傷屬于因公負(fù)傷。另查明,2012年2月,乞志闊在溢鑫泉處工作24天,工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為最低工資標(biāo)準(zhǔn),即1040元/每月,日工資為47.82元;3月,乞志闊工作28天,雙方約定月工資為1650元(其中基本工資1500元,房補50元,全勤獎100元),日工資為75.86元;4月,乞志闊工作27天,雙方約定月工資為1650元(其中基本工資1500元,房補50元,全勤獎100元),日工資為75.86元;5月份,乞志闊工作8.5天,雙方約定月工資為1500元,日工資為68.97元。乞志闊不服邢臺市橋東區(qū)勞動仲裁委員會作出的邢東勞仲案字(2012)第006號仲裁裁決,起訴至邢臺市橋東區(qū)人民法院,請求:一、1,請求依法確認(rèn)溢鑫泉與乞志闊之間在2012年5月9日因公負(fù)傷至2012年9月5日溢鑫泉承諾支付三個月工傷期間的全額工資期間,即乞志闊被溢鑫泉欺詐期間,一直存在法定的事實勞動關(guān)系,而且溢鑫泉嚴(yán)重違約。2、請求裁決溢鑫泉立即先予支付給乞志闊做離崗前職業(yè)檢查的費用。3、請求裁決溢鑫泉立即為乞志闊辦理解除事實勞動關(guān)系的書面證明等手續(xù)。二、1、請求依法判決溢鑫泉支付乞志闊因公負(fù)傷后停工留薪期期間和乞志闊被欺詐期間的“福利待遇”,和乞志闊被溢鑫泉欺詐期間的工資收入損失及其25%的賠償費用。2、請求依法判決溢鑫泉支付乞志闊因公負(fù)傷后停工留薪期期間和乞志闊被溢鑫泉欺詐期間的“福利待遇”,主要是生活費支出,按每月實際支出500元計,則一共500元X3.98月=1990元。本項合計22554元。三、請求依法判決溢鑫泉支付乞志闊精神損害賠償金2萬元。四、請求依法判決溢鑫泉支付乞志闊2012年2月份違法克扣的最低工資差額部分及其25%的經(jīng)濟(jì)補償金,一共2303元。五、請求法院依法判決溢鑫泉支付乞志闊以下款項:1、休息日和法定節(jié)假日加班費。2、平均每天延時3小時以上(結(jié)案時按實際)變相加班費。3、橋西冷庫兩次額外加班費,及其25%的經(jīng)濟(jì)補償金,一共10650元。六、請求依法判決溢鑫泉支付乞志闊2012年3月份和4月份違法克扣工資310元及其25%的經(jīng)濟(jì)補償金,一共388元。七、請求依法判決溢鑫泉支付乞志闊,因故意不簽勞動合同;并且突然違法解除與工傷職工的事實勞動關(guān)系,以乞志闊入職之日起(2012年2月5日)至溢鑫泉承諾支付乞志闊工傷期間三個月的全額工資之日止(2012年9月5日),依法按照勞動者每月平均“應(yīng)得”工資作為計算基數(shù),溢鑫泉應(yīng)當(dāng)支付的雙倍工資53208元。八、請求依法判決溢鑫泉支付乞志闊故意不簽訂勞動合同,且突然違約解除與乞志闊的事實勞動關(guān)系,且長期(至今已經(jīng)將近8個月分文未付,但是勞動合同法第50條明文規(guī)定是限期15天,而且是一次性支付)拖欠而且拒付的賠償金(即經(jīng)濟(jì)補償金的二倍),及其50%的額外經(jīng)濟(jì)補償金,一共12390元。九、請求依法判決溢鑫泉支付乞志闊,因為未提前30天通知剛剛因工作受傷的勞動者和從事接觸性職業(yè)病危害尚未做離職前職業(yè)健康檢查的勞動者;并且因為故意不簽勞動合同和突然違法解除事實勞動關(guān)系,還應(yīng)按照勞動合同法第40條之規(guī)定,向乞志闊額外支付一個月的工資,其額外支付的工資應(yīng)當(dāng)按該勞動者上一個月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定(即代通知金)4296元。十、請求依法判決溢鑫泉因故意不繳;并且長期拒絕補繳社會保險;并且已經(jīng)給勞動者在工傷,醫(yī)療和失業(yè)各方面都造成了根本無法挽回的嚴(yán)重?fù)p害;并且社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)也不可能為工傷職工補辦,導(dǎo)致勞動者長期無法享受社會保險待遇而損失的賠償金;即判令溢鑫泉一方支付乞志闊2012年2月5日至2012年9月5日的全部的社會保險費11514元。十一、請求依法判決溢鑫泉支付乞志闊,因故意刁難和不及時支付工傷醫(yī)療費,應(yīng)當(dāng)支付的25%的賠償費用59元。以上二至十二項合計137362元。十二、請求依法判令溢鑫泉承擔(dān)本案的全部訴訟費用。
二審查明,乞志闊的傷情經(jīng)邢臺市勞動能力鑒定委員會鑒定,作出邢市勞鑒初字(2013)76號勞動能力鑒定結(jié)論通知書,鑒定結(jié)論為:達(dá)不到傷殘級別,停工留薪期4.5個月。
原審認(rèn)為,原告于2012年2月5日至5月9日在被告處工作,未與被告簽訂書面勞動合同,但與被告存在事實勞動關(guān)系,因此原告要求被告支付未與原告簽訂書面勞動合同的雙倍工資及加班費的訴請,本院予以支持。2012年5月9日原告受傷后,被告不讓原告繼續(xù)工作,且被告未提前30天通知勞動者解除事實勞動關(guān)系,屬于違法解除勞動合同,原告請求支付雙倍經(jīng)濟(jì)補償金本院予以支持。原告每月工資低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)及約定工資數(shù)額,要求支付差額工資部分及賠償金的訴請,本院予以支持。原告被邢臺市人力資源和社會勞動保障局認(rèn)定為工傷,字號:邢市人社傷險認(rèn)決(2012)1718號,但未提交傷殘等級鑒定,故要求給付工傷待遇賠償?shù)恼埱?,本庭不予支持。原告要求被告為其補繳全部的社會保險,應(yīng)由社會保險征辦機(jī)構(gòu)或勞動保障行政部門解決,不屬于勞動爭議的受理范圍。原告的其他訴訟請求,均因無證據(jù)支持,理由不能成立,本院不予支持。依照《中華人民共和國勞動合同法》第三條、第四十條、第四十六條、第四十七條、第八十二條、第八十五條、第八十七條以及《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條之規(guī)定,原審判決:一、被告邢臺市橋東溢鑫泉餐飲店給付原告乞志闊未簽訂書面勞動合同的雙倍工資4926.20元。二、被告邢臺市橋東溢鑫泉餐飲店給付原告乞志闊加班費1959.97元,并加付賠償金929.99元(按應(yīng)付金額的50%計算)。三、被告邢臺市橋東溢鑫泉餐飲店支付原告乞志闊未按最低工資標(biāo)準(zhǔn)和約定工資標(biāo)準(zhǔn)支付給原告的差額304.20元,并加付賠償金152.10元(按應(yīng)付金額的50%計算)。四、被告邢臺市橋東溢鑫泉餐飲店支付原告乞志闊未提前30日通知勞動者解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)賠償金1650元。五、駁回原告的其他訴訟請求。上述一至四項判決生效后十日內(nèi)給付原告。案件受理費10元,減半收取5元,由被告邢臺市橋東溢鑫泉餐飲店負(fù)擔(dān)。
本院認(rèn)為,乞志闊在溢鑫泉上班期間受傷,給其造成的損害,溢鑫泉應(yīng)當(dāng)予以賠償。根據(jù)邢臺市勞動能力鑒定委員會作出的邢市勞鑒初字(2013)76號勞動能力鑒定結(jié)論通知書,鑒定結(jié)論為:達(dá)不到傷殘級別,停工留薪期4.5個月。溢鑫泉應(yīng)給付乞志闊該4.5個月的工資。乞志闊主張其工資標(biāo)準(zhǔn)是基本工資加上加班費,基本工資為每月1650元,加班費是按照一審判決書中1959.79元作為基數(shù)計算,其在溢鑫泉共工作3.15個月,1959.79元除以3.15個月等于622.21元,基本工資1650元加上622.21元等于2272元。2272元乘以4.5個月等于10224元。本院認(rèn)為,依照《工傷保險條例》第三十一條規(guī)定,在停工留薪期內(nèi),原福利待遇不變,應(yīng)以雙方約定的月工資1650計算停工留薪期工資為7425元。停工留薪期4.5個月是由邢臺市勞動能力鑒定委員會鑒定得出,乞志闊并未實際提供勞動,亦未實際加班,乞志闊要求加班費不予支持。停工留薪期工資是法定的權(quán)利,并未規(guī)定未簽訂勞動合同需要給付雙倍工資,因此乞志闊要求停工留薪期的雙倍工資不予支持。乞志闊于2012年5月9日受傷停工,邢臺市勞動能力鑒定委員會于2013年4月7日作出的鑒定結(jié)論為停工留薪期4.5個月,時間早就超過了停工留薪期4.5個月的截止日期2012年9月24日,因此不存在逾期支付工資的情況,其要求支付因逾期支付工資賠償金10224元不予支持。乞志闊要求支付其相當(dāng)于拖欠工資報酬25%的經(jīng)濟(jì)補償金5112元亦不應(yīng)得到支持。關(guān)于生活費,因已經(jīng)支持了停工留薪期工資,無需再支持生活費。對于違法解除合同的經(jīng)濟(jì)補償金,根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條第一款規(guī)定:“經(jīng)濟(jì)補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半月工資的經(jīng)濟(jì)補償?!币琏稳`法解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條之規(guī)定:“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。一審判決已經(jīng)依法支持了二倍賠償金1650元。對于乞志闊要求此項賠償金2272元,其要求依據(jù)是《中華人民共和國勞動合同法》第八十五條規(guī)定:“用人單位有下列情形之一的,由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟(jì)補償;勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)支付其差額部分;逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金:第四項、解除或者終止勞動合同,未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)摹!笔紫龋緱l第四款規(guī)定應(yīng)當(dāng)是對合法解除勞動合同而未進(jìn)行補償?shù)那樾蔚囊?guī)定;其次,在符合本條規(guī)定的情形下,應(yīng)首先由勞動行政部門責(zé)令限期支付,逾期不支付的,才可以加倍支付賠償金。因此,乞志闊該項請求不符合法律規(guī)定,不予支持。經(jīng)調(diào)解無效。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)、(三)項之規(guī)定,判決如下:
一、維持邢臺市橋東區(qū)人民法院(2013)邢東民初字第333號民事判決第一、第二、第三、第四項。
二、撤銷邢臺市橋東區(qū)人民法院(2013)邢東民初字第333號民事判決第五項。
三、橋東區(qū)溢鑫泉餐飲店于本判決生效后十日內(nèi)給付乞志闊停工留薪期工資7425元。
如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費減半收取5元,由橋東區(qū)溢鑫泉餐飲店承擔(dān);二審案件受理費10元,由橋東區(qū)溢鑫泉餐飲店負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審 判 長 信深謙 代理審判員 張志春 代理審判員 孫躍興
書記員:張雪
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