蘇州周原九鼎投資中心
程瑋
劉林森（北京大成律師事務(wù)所）
藍(lán)某某
蘭黎
宜都天峽特種漁業(yè)有限公司
湖北天峽鱘業(yè)有限公司
陳先忠（湖北弘發(fā)律師事務(wù)所）

原告:蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）（以下簡稱九鼎投資中心）。住所地:江蘇省蘇州工業(yè)園區(qū)蘇州大道東381號商旅大廈6棟1105室。
代表人:趙忠義，九鼎投資中心執(zhí)行事務(wù)合伙人。
委托代理人:程瑋，九鼎投資中心投資副總監(jiān)。
委托代理人:劉林森，北京大成律師事務(wù)所律師。
被告:藍(lán)某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住湖北省武漢市武昌區(qū)彭劉楊路237-2-10號。
委托代理人:蘭黎，宜都天峽特種漁業(yè)有限公司職員。
被告:宜都天峽特種漁業(yè)有限公司（以下簡稱宜都天峽公司）。住所地:湖北省宜都市紅花套創(chuàng)業(yè)園。
法定代表人:藍(lán)某某，宜都天峽公司董事長。
被告:湖北天峽鱘業(yè)有限公司（以下簡稱湖北天峽公司）。住所地:湖北省宜都市紅花套創(chuàng)業(yè)園。
法定代表人:藍(lán)某某，湖北天峽公司董事長。
委托代理人:陳先忠，湖北弘發(fā)律師事務(wù)所律師。
原告九鼎投資中心訴被告藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司投資合同糾紛一案，本院于2013年10月28日立案受理后，依法組成由審判員李小丹擔(dān)任審判長，代理審判員孫剛、張炎參加評議的合議庭，并于2014年1月20日公開開庭進(jìn)行了審理。原告九鼎投資中心的委托代理人程瑋、劉林森，被告宜都天峽公司和湖北天峽公司的法定代表人藍(lán)某某，藍(lán)某某的委托代理人蘭黎，被告湖北天峽公司的委托代理人陳先忠到庭參加訴訟。2014年3月24日，九鼎投資中心向本院提出訴訟保全申請，請求凍結(jié)湖北天峽公司持有的宜都天峽公司51%的股權(quán)。同時(shí)以自身持有的宜都天峽公司49%股權(quán)作為申請保全的相應(yīng)擔(dān)保。本院于3月25日作出（2013）鄂民二初字第00012-1號民事裁定，對上述股權(quán)予以凍結(jié)。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院認(rèn)為:因藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司對九鼎投資中心所提交的上列證據(jù)的真實(shí)性不持異議，應(yīng)作為證明本案事實(shí)的證據(jù)予以采信。九鼎投資中心庭后提交的證據(jù)經(jīng)本院調(diào)查核實(shí)，對真實(shí)性予以確認(rèn)。湖北天峽公司提交的證據(jù)中，九鼎投資中心對證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性予以認(rèn)可，可以作為證明本案事實(shí)的證據(jù)予以采信。湖北天峽公司作為反駁證據(jù)提交的證據(jù)四、證據(jù)六、證據(jù)七，與本案爭議的事實(shí)缺乏直接關(guān)聯(lián)，且九鼎投資中心不予認(rèn)可，故對上列證據(jù)的證明效力不予確認(rèn)。湖北天峽公司提交的證據(jù)五因九鼎投資中心對真實(shí)性不持異議，可以作為證明本案事實(shí)的證據(jù)予以采信。
本院綜合當(dāng)事人舉證及對證據(jù)的審核認(rèn)定，查明下列事實(shí):
2008年12月1日，湖北天峽公司在湖北省宜都市工商行政管理局登記注冊宜都天峽公司，注冊資本200萬元，湖北天峽公司作為獨(dú)資法人股東持有宜都天峽公司100%的股份。
2010年10月19日，九鼎投資中心作為甲方、藍(lán)某某作為乙方、宜都天峽公司作為丙方、湖北天峽公司作為丁方，共同簽署了《蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）對宜都天峽特種漁業(yè)有限公司之投資協(xié)議書》，協(xié)議明確各方合作宗旨與目的為:資源共享，優(yōu)勢互補(bǔ)，規(guī)范管理，加快發(fā)展，產(chǎn)品經(jīng)營與資本經(jīng)營相結(jié)合，做強(qiáng)做大丙方主營業(yè)務(wù)，提升綜合競爭力，致力于實(shí)現(xiàn)丙方在中國境內(nèi)資本市場公開發(fā)行并上市。協(xié)議約定:乙方和丁方承諾將對丙方進(jìn)行增資，本次增資后丁方占丙方增資后股份總數(shù)的51%；甲方向丙方投資7000萬元取得丙方本次增資后股份總數(shù)34.3%的股份；第三方投資者向丙方投資3000萬元取得丙方本次增資后股份總數(shù)14.7%的股份。在協(xié)議規(guī)定的前提條件全部滿足后五個(gè)工作日內(nèi)，甲方應(yīng)以現(xiàn)金形式支付投資款7000萬元至專用賬戶。丙方收到甲方投資款7000萬元之日，為本次投資完成之日。投資完成后，甲方按照丙方章程的規(guī)定享有股東權(quán)利并承擔(dān)股東義務(wù)。協(xié)議對投資完成后的其他事項(xiàng)作出了具體約定。其中第七條關(guān)于業(yè)績承諾和股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)條款項(xiàng)下載明:乙方、丙方、丁方共同進(jìn)行丙方的經(jīng)營業(yè)績承諾，保證丙方2010年度實(shí)現(xiàn)凈利潤不低于1500萬元，2011年實(shí)現(xiàn)凈利潤不低于3000萬元，2012年度實(shí)現(xiàn)凈利潤不低于5000萬元。如丙方2010年、2011年與2012年實(shí)現(xiàn)的年度凈利潤均達(dá)到或超過本協(xié)議承諾的業(yè)績指標(biāo)，甲方和第三方投資者按照各自持有股權(quán)比例，將不少于本次增資后9%的丙方股權(quán)作為獎(jiǎng)勵(lì)贈(zèng)予丁方，其中甲方獎(jiǎng)勵(lì)丁方本次增資后6.3%的丙方股權(quán)，第三方投資者獎(jiǎng)勵(lì)丁方本次增資后2.7%的丙方股權(quán)。如丙方公開發(fā)行股票申請?jiān)?013年12月31日之前通過中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)審核，則不論丙方是否實(shí)現(xiàn)了本協(xié)議了7.1條中所承諾之業(yè)績，甲方和第三方投資者按照各自持有股權(quán)比例，將本次增資后9%的丙方股權(quán)作為獎(jiǎng)勵(lì)贈(zèng)予丁方，其中甲方獎(jiǎng)勵(lì)丁方本次增資后6.3%的丙方股權(quán)，第三方投資者獎(jiǎng)勵(lì)丁方本次增資后2.7%的丙方股權(quán)。如果丙方2013年12月31日之前公開發(fā)行股票申請尚未通過中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)審核，若丙方2010年、2011年與2012年實(shí)現(xiàn)的年度凈利潤均達(dá)到或超過本協(xié)議承諾的業(yè)績指標(biāo)，2013年度丙方實(shí)現(xiàn)凈利潤達(dá)到1億元，且丙方魚子醬產(chǎn)品產(chǎn)生的凈利潤不超過4000萬元，甲方和第三方投資者將按照各自持有的股權(quán)比例再獎(jiǎng)勵(lì)丁方本次增資后2%的丙方股權(quán)，其中甲方獎(jiǎng)勵(lì)丁方本次增資后1.4%的丙方股權(quán)，第三方投資者獎(jiǎng)勵(lì)丁方本次增資后0.6%的丙方股權(quán)。如果丙方公開發(fā)行股票申請?jiān)?013年12月31日前通過中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)審核，則上列未通過審核情形下獎(jiǎng)勵(lì)條款自動(dòng)失效。如果丙方公開發(fā)行股票申請通過中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)審核，且甲方持有的丙方股份實(shí)現(xiàn)上市變現(xiàn)后，甲方與第三方投資者按股權(quán)比例共同獎(jiǎng)勵(lì)乙方現(xiàn)金500萬元。上述股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)約定的第三方投資者給予丁方的獎(jiǎng)勵(lì)，由乙方、丙方、丁方與第三方投資者所協(xié)商、確定和督促收取，最終其是否及怎樣協(xié)商、確定和收取與甲方無關(guān)。
甲方在該協(xié)議中承諾并保證:按照協(xié)議要求按時(shí)完成投資入股的相應(yīng)流程，足額到位投資資金；采取具體行動(dòng)積極協(xié)助丙方實(shí)現(xiàn)在國內(nèi)A股市場公開上市；投資后通過董事會(huì)、股東會(huì)參與丙方管理；協(xié)助丙方拓展客戶領(lǐng)域，選擇投資項(xiàng)目，物色并購對象，推進(jìn)丙方做大作強(qiáng)。積極協(xié)助丙方獲取1億元的貸款融資額度。
協(xié)議還約定:本協(xié)議中未盡事宜或出現(xiàn)與本協(xié)議相關(guān)的其他事宜時(shí)，由各方協(xié)商解決并另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等的法律效力?！锻顿Y協(xié)議書》還對其他相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行了約定。
同日，《投資協(xié)議書》四方主體即甲方九鼎投資中心、乙方藍(lán)某某、丙方宜都天峽公司、丁方湖北天峽公司又共同簽署一份《補(bǔ)充協(xié)議》，約定:除非甲方另以書面形式同意延長，如果丙方自本次投資完成之日起至2014年12月31日的期間內(nèi)丙方未完成公開發(fā)行股票和上市，則甲方可于2014年12月31日后隨時(shí)要求丙方、乙方及丁方受讓甲方持有的全部或部分丙方股份，乙方和丁方承諾予以受讓。乙方及丁方受讓價(jià)款計(jì)算公式如下:受讓價(jià)款=甲方總投資額X（1＋8%）n-甲方入股期間從丙方獲得的業(yè)績補(bǔ)償-甲方屆時(shí)因已轉(zhuǎn)讓部分丙方股份所取得的收入（含已分紅的收入）。上述公式中，n代表甲方持有股份的時(shí)間，時(shí)間從甲方投資款匯到丙方驗(yàn)資賬戶之日起開始計(jì)算，到甲方收到所有受讓價(jià)款之日結(jié)束（n精確到月，如兩年三個(gè)月，則n=2.25）；如果乙方、丁方對丙方發(fā)行上市申報(bào)不予以正常配合，或者丙方提交甲方的盡職調(diào)查材料以及本次投資后的材料中相關(guān)數(shù)據(jù)有重大虛假（差額百分之十（10%）以上），或者乙方實(shí)際控制的其他投資、經(jīng)營任何與丙方主營業(yè)務(wù)相關(guān)的其他業(yè)務(wù)或企業(yè)且其資產(chǎn)規(guī)模超過丙方資產(chǎn)規(guī)模的5%；則甲方有權(quán)選擇在上述任何一種情況出現(xiàn)后一個(gè)月內(nèi)要求乙方受讓甲方持有的全部或部分丙方股份，乙方承諾予以受讓，受讓價(jià)格具體按照以下公式確定:受讓價(jià)款=甲方總投資額X（1＋8%）n-甲方入股期間從丙方獲得的業(yè)績補(bǔ)償-甲方屆時(shí)因已轉(zhuǎn)讓部分丙方股份所取得的收入（含已分紅的收入）。上述公式中，n代表甲方持有股份的時(shí)間，時(shí)間從甲方投資款匯到丙方驗(yàn)資賬戶之日起開始計(jì)算，到甲方收到所有受讓價(jià)款之日結(jié)束（n精確到月，如兩年三個(gè)月，則n=2.25）。
2010年10月21日，九鼎投資中心通過中信銀行總行營業(yè)部向宜都天峽公司匯入7000萬元。同年12月29日，湖北省宜都市工商行政管理局核準(zhǔn)宜都天峽公司工商變更登記，宜都天峽公司投資人及股權(quán)比例由湖北天峽公司出資200萬元占100%的股份變更為湖北天峽公司出資3570萬元占51%，九鼎投資中心出資3430萬元占49%。企業(yè)類型由法人獨(dú)資有限責(zé)任公司變更為有限責(zé)任公司；注冊資本由200萬元變更為7000萬元。
變更后的宜都天峽公司章程載明:湖北天峽公司和九鼎投資中心為公司股東，湖北天峽公司出資占公司注冊資本51%，九鼎投資中心出資占公司注冊資本49%。
2011年11月16日，深圳市信諾泰創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（有限合伙）與藍(lán)某某、宜都天峽公司及湖北天峽公司簽訂一份《投資協(xié)議書解除協(xié)議》，該協(xié)議明確載明四方同意解除原于2010年10月22日簽訂的《深圳市信諾泰創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（有限合伙）對宜都天峽特種漁業(yè)有限公司之投資協(xié)議書》。由宜都天峽公司退回深圳市信諾泰創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（有限合伙）投資款1500萬元。投資方已按約定完成了投資義務(wù)，但因藍(lán)某某、宜都天峽公司及湖北天峽公司原因造成該協(xié)議無法繼續(xù)履行，違約方同意按協(xié)議約定向投資方支付違約金500萬元。同日，那曲元和投資有限公司與藍(lán)某某、宜都天峽公司及湖北天峽公司簽訂一份《投資協(xié)議書解除協(xié)議》，該協(xié)議明確載明四方同意解除原于2010年10月簽訂的《那曲元和投資有限公司對宜都天峽特種漁業(yè)有限公司之投資協(xié)議書》。由宜都天峽公司退回那曲元和投資有限公司投資款1500萬元。投資方已按約定完成了投資義務(wù)，但因藍(lán)某某、宜都天峽公司及湖北天峽公司原因造成該協(xié)議無法繼續(xù)履行，違約方同意按協(xié)議約定向投資方支付違約金500萬元。上述兩份協(xié)議所涉共計(jì)1000萬元違約金已實(shí)際支付完畢。
2012年10月25日，亞太（集團(tuán)）會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司向宜都天峽公司出具的亞會(huì)審字（2012）148號《宜都天峽特種漁業(yè)有限公司審計(jì)報(bào)告》中所附企業(yè)利潤表顯示，宜都天峽公司2012年1月至6月營業(yè)總收入為3233.683467萬元。2012年12月31日宜都天峽公司編制的《利潤表》顯示本年度該公司營業(yè)總收入為2332.313769萬元，《利潤表（合并）》顯示本年度該公司營業(yè)總收入為2324.469105萬元?！独麧櫛怼酚涊d本年度凈利潤為-485.491382萬元，《利潤表（合并）》記載本年度凈利潤為-485.175892萬元。
2014年3月，九鼎投資中心發(fā)現(xiàn)本單位印章被他人偽造用于為宜都天峽公司的商業(yè)銀行貸款提供擔(dān)保，于是向宜都市公安局報(bào)案。2014年3月18日，該局作出都公（經(jīng)）刑立字（2014）第86號《立案決定書》，決定對宜都天峽公司藍(lán)某某涉嫌偽造企業(yè)印章案立案偵查。
本案庭審過程中，藍(lán)某某、宜都天峽公司和湖北天峽公司自認(rèn)如下事實(shí):《投資協(xié)議書》簽訂后的宜都天峽公司工商變更登記由其主導(dǎo)完成，該協(xié)議中其作出的相關(guān)業(yè)績承諾沒有達(dá)到目標(biāo)，且2014年12月31日前宜都天峽公司上市已無可能，《投資協(xié)議書》所涉第三方投資已經(jīng)到位，其后被退回
綜合原、被告的訴辯意見，本院歸納本案爭議焦點(diǎn)為:藍(lán)某某、湖北天峽公司是否應(yīng)以《補(bǔ)充協(xié)議》約定價(jià)款受讓九鼎投資中心所持有的宜都天峽公司49%的股份以及藍(lán)某某、湖北天峽公司在本案中是否承擔(dān)因?yàn)檫`約造成九鼎投資中心的損失進(jìn)行賠償。對此，本院綜合分析評判如下:
本院認(rèn)為:從本案訴訟的成因分析，其性質(zhì)屬于股權(quán)投資過程中投資方與融資方簽訂協(xié)議進(jìn)行溢價(jià)增資，當(dāng)投資方預(yù)期投資利益無法達(dá)到時(shí)，觸發(fā)投資方行使退出權(quán)利條款所引發(fā)的案件。該類糾紛中，股權(quán)投資方與被投資方出于對未來不確定因素的考量，通常根據(jù)協(xié)議設(shè)定預(yù)期目的實(shí)現(xiàn)與否來約定由投資方或者融資方實(shí)現(xiàn)一定的權(quán)利或義務(wù)。所設(shè)條件的內(nèi)容包括對所投資公司的財(cái)務(wù)績效、利潤實(shí)現(xiàn)和公司能否實(shí)現(xiàn)上市等方面。由于投資方最初以溢價(jià)方式對被投資方進(jìn)行增資而成為新股東，則原股東在此種情況下首先將獲得該溢價(jià)部分的相對股東權(quán)益。一旦企業(yè)運(yùn)營的實(shí)際績效達(dá)到預(yù)期，原股東還可能實(shí)現(xiàn)再次獲利。故投資方為化解自身商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，通常會(huì)與原股東協(xié)商簽訂相應(yīng)條款，約定在預(yù)期盈利目標(biāo)無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，重新確定雙方的股權(quán)比例。該條款本身因商事交易的利益平衡而產(chǎn)生，以當(dāng)事人意思自治為前提，具有其合理性。本案四方當(dāng)事人簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》中所設(shè)定的投資方退出條款類型屬于股權(quán)回購，即如果被投資公司發(fā)生預(yù)設(shè)情形時(shí)，投資方可要求原始股東及關(guān)聯(lián)義務(wù)人按協(xié)議約定溢價(jià)回購?fù)顿Y者股份。
根據(jù)庭審查明的情況，藍(lán)某某、宜都天峽公司和湖北天峽公司對九鼎投資中心提交的證據(jù)真實(shí)性均無異議，涉案《投資協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》系各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，協(xié)議內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定，應(yīng)為合法有效。《補(bǔ)充協(xié)議》中約定的特定情形出現(xiàn)時(shí)九鼎投資中心有權(quán)要求藍(lán)某某、湖北天峽公司承擔(dān)股份回購義務(wù)的條款以及藍(lán)某某、湖北天峽公司所作出的受讓承諾，均屬民事主體在締約過程中應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，與協(xié)議中的相關(guān)股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)條款相對應(yīng)，未超過其合理預(yù)期，亦不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。故合同約定情形出現(xiàn)時(shí)，負(fù)有契約義務(wù)的當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)按約定履行自己的承諾。藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司雖在庭審中援引《合同法》第三十九條、第四十條提出《補(bǔ)充協(xié)議》條款無效的抗辯主張，但因本案《補(bǔ)充協(xié)議》退出條款不存在單方制定，且藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司未參與協(xié)商的情形存在，故不屬于《合同法》關(guān)于格式條款效力規(guī)制的范疇。
藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司提出的因九鼎投資中心違約行為導(dǎo)致其股權(quán)回購訴請不能成立的抗辯觀點(diǎn)，均不能成立。理由是:藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司雖主張九鼎投資中心存在管理團(tuán)隊(duì)缺失等違約行為系導(dǎo)致《投資協(xié)議》不能完全履行的主要原因，但本院查明的事實(shí)顯示，九鼎投資中心已依協(xié)議約定全額投入了7000萬元投資，并指派了相應(yīng)高管人員。即使發(fā)生九鼎投資中心指派的高管人員離職情形，但本案中藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司并未舉出充分證據(jù)證明該事實(shí)必然導(dǎo)致《投資協(xié)議書》中確定的企業(yè)公開發(fā)行股票并上市的合同根本目的無法實(shí)現(xiàn)，亦未能舉證證明該事實(shí)給其造成的具體損失數(shù)額。九鼎投資中心指派的高管人員離職事實(shí)發(fā)生后，企業(yè)仍在生產(chǎn)經(jīng)營，但發(fā)生高管人員的離職事實(shí)并不能當(dāng)然推導(dǎo)出企業(yè)即會(huì)出現(xiàn)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件虛假數(shù)據(jù)記載情形，此兩者間顯然不存在直接因果關(guān)聯(lián)。本案證據(jù)顯示，宜都天峽公司2012年《利潤表》、《利潤表（合并）》中載明公司法定代表人為藍(lán)某某、主管會(huì)計(jì)工作負(fù)責(zé)人為涂明勇、會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人為陳艷茹，上述人員均非九鼎投資中心所指派。故對藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司的該項(xiàng)抗辯理由，本院不予采信。藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司還提出，2010年10月21日九鼎投資中心投資7000萬元到宜都天峽公司后，一直占有宜都天峽公司49%的股份，導(dǎo)致第三方投資者因出資3000萬元卻不能持有14.7%的股份而撤資，宜都天峽公司為此向第三方賠償損失1000萬元，故應(yīng)屬違約行為。庭審中，藍(lán)某某、宜都天峽公司及湖北天峽公司均認(rèn)可第三方投資已經(jīng)到位，其后被退回。還認(rèn)可宜都天峽公司增資后的工商變更登記行為系其所辦理。結(jié)合上述事實(shí)，應(yīng)視為《投資協(xié)議書》各方在履行該協(xié)議過程中以實(shí)際行為變更了約定的持股比例。本案審理過程中，無證據(jù)證明截止本案訴訟發(fā)生時(shí)止，藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司及第三方投資者曾就上述股份歸屬向九鼎投資中心提出任何權(quán)利主張。且湖北天峽公司提交的證據(jù)已證明第三方投資者收回投資后退出，并在退出協(xié)議中明確了撤資的責(zé)任在藍(lán)某某及湖北天峽公司，與九鼎投資中心無涉。由于藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司的上述抗辯理由明顯與宜都天峽公司登記備案的公司章程以及申請工商變更登記行為事實(shí)相悖，本院對此不予采信。至于藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司主張九鼎投資中心未完成積極協(xié)助宜都天峽公司獲取1億元貸款融資額度承諾，繼而增加公司財(cái)務(wù)成本造成損失亦屬違約問題。因九鼎投資中心承諾的僅為協(xié)助義務(wù)，且該協(xié)助義務(wù)并無相應(yīng)對宜都天峽公司貸款必須進(jìn)行擔(dān)保行為等的細(xì)化約定，故認(rèn)定九鼎投資中心違反合同約定缺乏事實(shí)依據(jù)。
本案《補(bǔ)充協(xié)議》將觸發(fā)回購條款的條件預(yù)設(shè)為兩項(xiàng)，若2014年12月31日前宜都天峽公司未完成公開發(fā)行股票和上市，藍(lán)某某和湖北天峽公司承諾受讓九鼎投資中心持有的宜都天峽公司全部股份?；蛘呷绻{(lán)某某、湖北天峽公司對宜都天峽公司發(fā)行上市申報(bào)不予以正常配合，或者宜都天峽公司提交九鼎投資中心的盡職調(diào)查材料以及本次投資后的材料中相關(guān)數(shù)據(jù)有重大虛假（差額10%以上），或者藍(lán)某某實(shí)際控制的其他投資、經(jīng)營任何與宜都天峽公司主營業(yè)務(wù)相關(guān)的其他業(yè)務(wù)或企業(yè)且其資產(chǎn)規(guī)模超過宜都天峽公司資產(chǎn)規(guī)模的5%；則九鼎投資中心有權(quán)選擇在上述任何一種情況出現(xiàn)后一個(gè)月內(nèi)要求藍(lán)某某受讓九鼎投資中心持有的宜都天峽公司全部或部分股份。
針對上述兩種預(yù)設(shè)條件具體分析，《證券法》第十三條規(guī)定:“公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件:（一）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；（二）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；（三）最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（四）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)”；中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)頒布的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第三十三條 ?規(guī)定:“發(fā)行人應(yīng)當(dāng)符合下列條件:（一）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計(jì)算依據(jù)；（二）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計(jì)超過人民幣5000萬元；或者最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度營業(yè)收入累計(jì)超過人民幣3億元；（三）發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元；（四）最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20％；（五）最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損”。依照上述規(guī)定，宜都天峽公司若期望在2014年12月31日前實(shí)現(xiàn)上市，需在2014年前向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送審批材料，最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈利潤必須為正數(shù)，且最近三年會(huì)計(jì)文件無虛假記載。按證券業(yè)常理分析，宜都天峽公司應(yīng)以2010、2011、2012三個(gè)會(huì)計(jì)年度的會(huì)計(jì)文件呈報(bào)，但2012年12月31日宜都天峽公司編制的《利潤表》記載本年度凈利潤為-485.491382萬元，《利潤表（合并）》記載本年度凈利潤為-485.175892萬元，上述證據(jù)證明該年度宜都天峽公司凈利潤為負(fù)數(shù)，企業(yè)發(fā)生虧損。則宜都天峽公司已經(jīng)無法滿足2014年12月31日前公開發(fā)行股票并申請上市的先決條件。再者，宜都天峽公司委托作出的評估報(bào)告顯示，企業(yè)2012年1月至6月營業(yè)總收入為3233.683467萬元。但2012年12月31日宜都天峽公司編制的《利潤表》顯示本年度該公司營業(yè)總收入為2332.313769萬元，《利潤表（合并）》顯示本年度該公司營業(yè)總收入為2324.469105萬元。上述財(cái)務(wù)報(bào)表中全年?duì)I業(yè)總收入低于半年?duì)I業(yè)總收入的記載，明顯與基本財(cái)務(wù)常理相悖，可認(rèn)定存在虛假。且兩數(shù)額之間相差數(shù)額巨大，已超過《補(bǔ)充協(xié)議》中約定的10%差額上限。故結(jié)合上述分析，《補(bǔ)充協(xié)議》中預(yù)設(shè)的兩種退出情形均已產(chǎn)生，應(yīng)認(rèn)定九鼎投資中心訴請藍(lán)某某、湖北天峽公司回購其持有的宜都天峽公司股份符合合同約定。
關(guān)于藍(lán)某某、湖北天峽公司主張協(xié)議中所設(shè)定的回購時(shí)間尚未起始問題。雖然《補(bǔ)充協(xié)議》第一條約定如宜都天峽公司自投資完成之日起至2014年12月31日的期間內(nèi)未完成公開發(fā)行股票和上市，則九鼎投資中心可于2014年12月31日后主張股份回購。但從涉案《投資協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》相關(guān)條款的設(shè)置及締約目的分析，藍(lán)某某、湖北天峽公司對九鼎投資中心作出的2010年至2012年宜都天峽公司凈利潤承諾系實(shí)現(xiàn)合同根本目的的重要前提及保障，即藍(lán)某某、湖北天峽公司的主要合同義務(wù)。若承諾業(yè)績達(dá)到指標(biāo)其即可獲得九鼎投資中心給予的相應(yīng)股權(quán)及現(xiàn)金獎(jiǎng)勵(lì)，反之則須按《補(bǔ)充協(xié)議》中退出條款的約定溢價(jià)收購九鼎投資中心所持有的股份。但是，由于2012年宜都天峽公司財(cái)務(wù)報(bào)表發(fā)生虛假記載事項(xiàng)，企業(yè)出現(xiàn)虧損，結(jié)合我國相關(guān)涉及企業(yè)公開發(fā)行股票并上市的法律法規(guī)的限制規(guī)定，可以確定目前宜都天峽公司無法按照預(yù)期由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)獲準(zhǔn)合格審批已呈事實(shí)狀態(tài)。藍(lán)某某、湖北天峽公司上述履行合同義務(wù)不符合約定的行為已使宜都天峽公司2014年12月31日前完成公開發(fā)行股票及上市的合同根本目的無法實(shí)現(xiàn)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。涉案兩份協(xié)議中雖未直接設(shè)立藍(lán)某某、湖北天峽公司因違約而承擔(dān)違約責(zé)任的條款，僅設(shè)立以股權(quán)回購為具體履行方式的退出條款。但從該退出條款的文意及受讓價(jià)款的計(jì)算公式可以看出，其實(shí)際屬于違約補(bǔ)償條款的性質(zhì)。且本案庭審中藍(lán)某某、湖北天峽公司也均已自認(rèn)宜都天峽公司未達(dá)到《投資協(xié)議書》中相關(guān)業(yè)績承諾，約定的公開發(fā)行并上市目標(biāo)無法完成。依據(jù)《合同法》第一百零八條關(guān)于當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任的規(guī)定，九鼎投資中心可以依照合同約定要求藍(lán)某某、湖北天峽公司承擔(dān)回購責(zé)任，并不受《補(bǔ)充協(xié)議》約定的權(quán)利起始日條件約束。
《補(bǔ)充協(xié)議》中明確約定了藍(lán)某某及湖北天峽公司受讓價(jià)款計(jì)算公式如下:受讓價(jià)款=甲方總投資額x（1＋8%）n-甲方入股期間從丙方獲得的業(yè)績補(bǔ)償-甲方屆時(shí)因已轉(zhuǎn)讓部分丙方股份所取得的收入（含已分紅的收入）。上述公式中，n代表甲方持有股份的時(shí)間，時(shí)間從甲方投資款匯到丙方驗(yàn)資賬戶之日起開始計(jì)算，到甲方收到所有受讓價(jià)款之日結(jié)束（n精確到月）。結(jié)合本案實(shí)際，藍(lán)某某、湖北天峽公司并未舉證證明九鼎投資中心曾取得相關(guān)業(yè)績補(bǔ)償，也未進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓或分紅。則具體回購數(shù)額應(yīng)以九鼎投資中心投資總額7000萬元套用公式計(jì)算，n值應(yīng)為3.25（三年3個(gè)月，從2010年10月投資款到賬至開庭時(shí)止），即7000萬元x（1＋8%）3.25，計(jì)算所得藍(lán)某某、湖北天峽公司回購股份的價(jià)款應(yīng)為8989.2869萬元。
九鼎投資中心第二項(xiàng)關(guān)于賠償損失的訴請，因九鼎投資中心在本院指定的期限內(nèi)未提交藍(lán)某某、湖北天峽公司違約所給其造成具體損失的相關(guān)證據(jù)，四方協(xié)議中對此亦未作出約定，本院依法不予支持。
九鼎投資中心在起訴狀中提出的請求判令宜都天峽公司提供相關(guān)財(cái)務(wù)資料的訴請，因其在本院開庭后提交了撤回訴訟請求申請書，明確表示撤回該項(xiàng)訴訟請求，故本院對此不予審理。
綜上，九鼎投資中心訴請藍(lán)某某、湖北天峽公司受讓其持有的宜都天峽公司股份并支付價(jià)款的理由成立，本院依法予以支持。九鼎投資中心訴請藍(lán)某某、湖北天峽公司賠償其損失缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法予以駁回。經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國合同法》第六十條 ?、第一百零七條 ?、第一百零八條 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條 ?之規(guī)定，判決如下:
一、藍(lán)某某、湖北天峽鱘業(yè)有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)向蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）支付人民幣8989.2869萬元，用于受讓蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）持有的宜都天峽特種漁業(yè)有限公司49%的股份；
二、駁回蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）的其他訴訟請求。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案案件受理費(fèi)70.855萬元，由蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）負(fù)擔(dān)14.855萬元，藍(lán)某某、湖北天峽鱘業(yè)有限公司共同負(fù)擔(dān)56萬元。
如不服本判決，可在本判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于中華人民共和國最高人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第13條 ?第（一）款 ?的規(guī)定預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。中華人民共和國最高人民法院訴訟費(fèi)專戶名稱:最高人民法院（中央財(cái)政匯繳專戶）；開戶行:農(nóng)行崇文支行前門分理處；賬號:11-200301040005407。上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交訴訟費(fèi)用的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

本院認(rèn)為:從本案訴訟的成因分析，其性質(zhì)屬于股權(quán)投資過程中投資方與融資方簽訂協(xié)議進(jìn)行溢價(jià)增資，當(dāng)投資方預(yù)期投資利益無法達(dá)到時(shí)，觸發(fā)投資方行使退出權(quán)利條款所引發(fā)的案件。該類糾紛中，股權(quán)投資方與被投資方出于對未來不確定因素的考量，通常根據(jù)協(xié)議設(shè)定預(yù)期目的實(shí)現(xiàn)與否來約定由投資方或者融資方實(shí)現(xiàn)一定的權(quán)利或義務(wù)。所設(shè)條件的內(nèi)容包括對所投資公司的財(cái)務(wù)績效、利潤實(shí)現(xiàn)和公司能否實(shí)現(xiàn)上市等方面。由于投資方最初以溢價(jià)方式對被投資方進(jìn)行增資而成為新股東，則原股東在此種情況下首先將獲得該溢價(jià)部分的相對股東權(quán)益。一旦企業(yè)運(yùn)營的實(shí)際績效達(dá)到預(yù)期，原股東還可能實(shí)現(xiàn)再次獲利。故投資方為化解自身商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，通常會(huì)與原股東協(xié)商簽訂相應(yīng)條款，約定在預(yù)期盈利目標(biāo)無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，重新確定雙方的股權(quán)比例。該條款本身因商事交易的利益平衡而產(chǎn)生，以當(dāng)事人意思自治為前提，具有其合理性。本案四方當(dāng)事人簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》中所設(shè)定的投資方退出條款類型屬于股權(quán)回購，即如果被投資公司發(fā)生預(yù)設(shè)情形時(shí)，投資方可要求原始股東及關(guān)聯(lián)義務(wù)人按協(xié)議約定溢價(jià)回購?fù)顿Y者股份。
根據(jù)庭審查明的情況，藍(lán)某某、宜都天峽公司和湖北天峽公司對九鼎投資中心提交的證據(jù)真實(shí)性均無異議，涉案《投資協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》系各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，協(xié)議內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定，應(yīng)為合法有效?！堆a(bǔ)充協(xié)議》中約定的特定情形出現(xiàn)時(shí)九鼎投資中心有權(quán)要求藍(lán)某某、湖北天峽公司承擔(dān)股份回購義務(wù)的條款以及藍(lán)某某、湖北天峽公司所作出的受讓承諾，均屬民事主體在締約過程中應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，與協(xié)議中的相關(guān)股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)條款相對應(yīng)，未超過其合理預(yù)期，亦不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。故合同約定情形出現(xiàn)時(shí)，負(fù)有契約義務(wù)的當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)按約定履行自己的承諾。藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司雖在庭審中援引《合同法》第三十九條、第四十條提出《補(bǔ)充協(xié)議》條款無效的抗辯主張，但因本案《補(bǔ)充協(xié)議》退出條款不存在單方制定，且藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司未參與協(xié)商的情形存在，故不屬于《合同法》關(guān)于格式條款效力規(guī)制的范疇。
藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司提出的因九鼎投資中心違約行為導(dǎo)致其股權(quán)回購訴請不能成立的抗辯觀點(diǎn)，均不能成立。理由是:藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司雖主張九鼎投資中心存在管理團(tuán)隊(duì)缺失等違約行為系導(dǎo)致《投資協(xié)議》不能完全履行的主要原因，但本院查明的事實(shí)顯示，九鼎投資中心已依協(xié)議約定全額投入了7000萬元投資，并指派了相應(yīng)高管人員。即使發(fā)生九鼎投資中心指派的高管人員離職情形，但本案中藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司并未舉出充分證據(jù)證明該事實(shí)必然導(dǎo)致《投資協(xié)議書》中確定的企業(yè)公開發(fā)行股票并上市的合同根本目的無法實(shí)現(xiàn)，亦未能舉證證明該事實(shí)給其造成的具體損失數(shù)額。九鼎投資中心指派的高管人員離職事實(shí)發(fā)生后，企業(yè)仍在生產(chǎn)經(jīng)營，但發(fā)生高管人員的離職事實(shí)并不能當(dāng)然推導(dǎo)出企業(yè)即會(huì)出現(xiàn)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件虛假數(shù)據(jù)記載情形，此兩者間顯然不存在直接因果關(guān)聯(lián)。本案證據(jù)顯示，宜都天峽公司2012年《利潤表》、《利潤表（合并）》中載明公司法定代表人為藍(lán)某某、主管會(huì)計(jì)工作負(fù)責(zé)人為涂明勇、會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人為陳艷茹，上述人員均非九鼎投資中心所指派。故對藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司的該項(xiàng)抗辯理由，本院不予采信。藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司還提出，2010年10月21日九鼎投資中心投資7000萬元到宜都天峽公司后，一直占有宜都天峽公司49%的股份，導(dǎo)致第三方投資者因出資3000萬元卻不能持有14.7%的股份而撤資，宜都天峽公司為此向第三方賠償損失1000萬元，故應(yīng)屬違約行為。庭審中，藍(lán)某某、宜都天峽公司及湖北天峽公司均認(rèn)可第三方投資已經(jīng)到位，其后被退回。還認(rèn)可宜都天峽公司增資后的工商變更登記行為系其所辦理。結(jié)合上述事實(shí)，應(yīng)視為《投資協(xié)議書》各方在履行該協(xié)議過程中以實(shí)際行為變更了約定的持股比例。本案審理過程中，無證據(jù)證明截止本案訴訟發(fā)生時(shí)止，藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司及第三方投資者曾就上述股份歸屬向九鼎投資中心提出任何權(quán)利主張。且湖北天峽公司提交的證據(jù)已證明第三方投資者收回投資后退出，并在退出協(xié)議中明確了撤資的責(zé)任在藍(lán)某某及湖北天峽公司，與九鼎投資中心無涉。由于藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司的上述抗辯理由明顯與宜都天峽公司登記備案的公司章程以及申請工商變更登記行為事實(shí)相悖，本院對此不予采信。至于藍(lán)某某、宜都天峽公司、湖北天峽公司主張九鼎投資中心未完成積極協(xié)助宜都天峽公司獲取1億元貸款融資額度承諾，繼而增加公司財(cái)務(wù)成本造成損失亦屬違約問題。因九鼎投資中心承諾的僅為協(xié)助義務(wù)，且該協(xié)助義務(wù)并無相應(yīng)對宜都天峽公司貸款必須進(jìn)行擔(dān)保行為等的細(xì)化約定，故認(rèn)定九鼎投資中心違反合同約定缺乏事實(shí)依據(jù)。
本案《補(bǔ)充協(xié)議》將觸發(fā)回購條款的條件預(yù)設(shè)為兩項(xiàng)，若2014年12月31日前宜都天峽公司未完成公開發(fā)行股票和上市，藍(lán)某某和湖北天峽公司承諾受讓九鼎投資中心持有的宜都天峽公司全部股份。或者如果藍(lán)某某、湖北天峽公司對宜都天峽公司發(fā)行上市申報(bào)不予以正常配合，或者宜都天峽公司提交九鼎投資中心的盡職調(diào)查材料以及本次投資后的材料中相關(guān)數(shù)據(jù)有重大虛假（差額10%以上），或者藍(lán)某某實(shí)際控制的其他投資、經(jīng)營任何與宜都天峽公司主營業(yè)務(wù)相關(guān)的其他業(yè)務(wù)或企業(yè)且其資產(chǎn)規(guī)模超過宜都天峽公司資產(chǎn)規(guī)模的5%；則九鼎投資中心有權(quán)選擇在上述任何一種情況出現(xiàn)后一個(gè)月內(nèi)要求藍(lán)某某受讓九鼎投資中心持有的宜都天峽公司全部或部分股份。
針對上述兩種預(yù)設(shè)條件具體分析，《證券法》第十三條規(guī)定:“公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件:（一）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；（二）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；（三）最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（四）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)”；中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)頒布的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第三十三條 ?規(guī)定:“發(fā)行人應(yīng)當(dāng)符合下列條件:（一）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計(jì)算依據(jù)；（二）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計(jì)超過人民幣5000萬元；或者最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度營業(yè)收入累計(jì)超過人民幣3億元；（三）發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元；（四）最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20％；（五）最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損”。依照上述規(guī)定，宜都天峽公司若期望在2014年12月31日前實(shí)現(xiàn)上市，需在2014年前向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送審批材料，最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈利潤必須為正數(shù)，且最近三年會(huì)計(jì)文件無虛假記載。按證券業(yè)常理分析，宜都天峽公司應(yīng)以2010、2011、2012三個(gè)會(huì)計(jì)年度的會(huì)計(jì)文件呈報(bào)，但2012年12月31日宜都天峽公司編制的《利潤表》記載本年度凈利潤為-485.491382萬元，《利潤表（合并）》記載本年度凈利潤為-485.175892萬元，上述證據(jù)證明該年度宜都天峽公司凈利潤為負(fù)數(shù)，企業(yè)發(fā)生虧損。則宜都天峽公司已經(jīng)無法滿足2014年12月31日前公開發(fā)行股票并申請上市的先決條件。再者，宜都天峽公司委托作出的評估報(bào)告顯示，企業(yè)2012年1月至6月營業(yè)總收入為3233.683467萬元。但2012年12月31日宜都天峽公司編制的《利潤表》顯示本年度該公司營業(yè)總收入為2332.313769萬元，《利潤表（合并）》顯示本年度該公司營業(yè)總收入為2324.469105萬元。上述財(cái)務(wù)報(bào)表中全年?duì)I業(yè)總收入低于半年?duì)I業(yè)總收入的記載，明顯與基本財(cái)務(wù)常理相悖，可認(rèn)定存在虛假。且兩數(shù)額之間相差數(shù)額巨大，已超過《補(bǔ)充協(xié)議》中約定的10%差額上限。故結(jié)合上述分析，《補(bǔ)充協(xié)議》中預(yù)設(shè)的兩種退出情形均已產(chǎn)生，應(yīng)認(rèn)定九鼎投資中心訴請藍(lán)某某、湖北天峽公司回購其持有的宜都天峽公司股份符合合同約定。
關(guān)于藍(lán)某某、湖北天峽公司主張協(xié)議中所設(shè)定的回購時(shí)間尚未起始問題。雖然《補(bǔ)充協(xié)議》第一條約定如宜都天峽公司自投資完成之日起至2014年12月31日的期間內(nèi)未完成公開發(fā)行股票和上市，則九鼎投資中心可于2014年12月31日后主張股份回購。但從涉案《投資協(xié)議書》及《補(bǔ)充協(xié)議》相關(guān)條款的設(shè)置及締約目的分析，藍(lán)某某、湖北天峽公司對九鼎投資中心作出的2010年至2012年宜都天峽公司凈利潤承諾系實(shí)現(xiàn)合同根本目的的重要前提及保障，即藍(lán)某某、湖北天峽公司的主要合同義務(wù)。若承諾業(yè)績達(dá)到指標(biāo)其即可獲得九鼎投資中心給予的相應(yīng)股權(quán)及現(xiàn)金獎(jiǎng)勵(lì)，反之則須按《補(bǔ)充協(xié)議》中退出條款的約定溢價(jià)收購九鼎投資中心所持有的股份。但是，由于2012年宜都天峽公司財(cái)務(wù)報(bào)表發(fā)生虛假記載事項(xiàng)，企業(yè)出現(xiàn)虧損，結(jié)合我國相關(guān)涉及企業(yè)公開發(fā)行股票并上市的法律法規(guī)的限制規(guī)定，可以確定目前宜都天峽公司無法按照預(yù)期由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)獲準(zhǔn)合格審批已呈事實(shí)狀態(tài)。藍(lán)某某、湖北天峽公司上述履行合同義務(wù)不符合約定的行為已使宜都天峽公司2014年12月31日前完成公開發(fā)行股票及上市的合同根本目的無法實(shí)現(xiàn)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。涉案兩份協(xié)議中雖未直接設(shè)立藍(lán)某某、湖北天峽公司因違約而承擔(dān)違約責(zé)任的條款，僅設(shè)立以股權(quán)回購為具體履行方式的退出條款。但從該退出條款的文意及受讓價(jià)款的計(jì)算公式可以看出，其實(shí)際屬于違約補(bǔ)償條款的性質(zhì)。且本案庭審中藍(lán)某某、湖北天峽公司也均已自認(rèn)宜都天峽公司未達(dá)到《投資協(xié)議書》中相關(guān)業(yè)績承諾，約定的公開發(fā)行并上市目標(biāo)無法完成。依據(jù)《合同法》第一百零八條關(guān)于當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任的規(guī)定，九鼎投資中心可以依照合同約定要求藍(lán)某某、湖北天峽公司承擔(dān)回購責(zé)任，并不受《補(bǔ)充協(xié)議》約定的權(quán)利起始日條件約束。
《補(bǔ)充協(xié)議》中明確約定了藍(lán)某某及湖北天峽公司受讓價(jià)款計(jì)算公式如下:受讓價(jià)款=甲方總投資額x（1＋8%）n-甲方入股期間從丙方獲得的業(yè)績補(bǔ)償-甲方屆時(shí)因已轉(zhuǎn)讓部分丙方股份所取得的收入（含已分紅的收入）。上述公式中，n代表甲方持有股份的時(shí)間，時(shí)間從甲方投資款匯到丙方驗(yàn)資賬戶之日起開始計(jì)算，到甲方收到所有受讓價(jià)款之日結(jié)束（n精確到月）。結(jié)合本案實(shí)際，藍(lán)某某、湖北天峽公司并未舉證證明九鼎投資中心曾取得相關(guān)業(yè)績補(bǔ)償，也未進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓或分紅。則具體回購數(shù)額應(yīng)以九鼎投資中心投資總額7000萬元套用公式計(jì)算，n值應(yīng)為3.25（三年3個(gè)月，從2010年10月投資款到賬至開庭時(shí)止），即7000萬元x（1＋8%）3.25，計(jì)算所得藍(lán)某某、湖北天峽公司回購股份的價(jià)款應(yīng)為8989.2869萬元。
九鼎投資中心第二項(xiàng)關(guān)于賠償損失的訴請，因九鼎投資中心在本院指定的期限內(nèi)未提交藍(lán)某某、湖北天峽公司違約所給其造成具體損失的相關(guān)證據(jù)，四方協(xié)議中對此亦未作出約定，本院依法不予支持。
九鼎投資中心在起訴狀中提出的請求判令宜都天峽公司提供相關(guān)財(cái)務(wù)資料的訴請，因其在本院開庭后提交了撤回訴訟請求申請書，明確表示撤回該項(xiàng)訴訟請求，故本院對此不予審理。
綜上，九鼎投資中心訴請藍(lán)某某、湖北天峽公司受讓其持有的宜都天峽公司股份并支付價(jià)款的理由成立，本院依法予以支持。九鼎投資中心訴請藍(lán)某某、湖北天峽公司賠償其損失缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法予以駁回。經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國合同法》第六十條 ?、第一百零七條 ?、第一百零八條 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條 ?之規(guī)定，判決如下:

一、藍(lán)某某、湖北天峽鱘業(yè)有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)向蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）支付人民幣8989.2869萬元，用于受讓蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）持有的宜都天峽特種漁業(yè)有限公司49%的股份；
二、駁回蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）的其他訴訟請求。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案案件受理費(fèi)70.855萬元，由蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）負(fù)擔(dān)14.855萬元，藍(lán)某某、湖北天峽鱘業(yè)有限公司共同負(fù)擔(dān)56萬元。

審判長：李小丹
審判員：孫剛
審判員：張炎

書記員：華卉