上訴人（原審被告）：中煤龍化哈爾濱礦業(yè)有限公司，住所地黑龍江省依蘭縣達連河鎮(zhèn)。法定代表人：楊衛(wèi)星，該公司總經理。委托訴訟代理人：董崟，黑龍江朗信銀龍律師事務所執(zhí)業(yè)律師。委托訴訟代理人：王怡然，黑龍江朗信銀龍律師事務所執(zhí)業(yè)律師。被上訴人（原審原告）：劉某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，中煤龍化哈爾濱礦業(yè)有限公司工人，住黑龍江省依蘭縣。委托訴訟代理人：劉運賀（系劉某兒子），男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，黑龍江建筑職業(yè)技術學院學生，住黑龍江省依蘭縣。

上訴人中煤龍化哈爾濱礦業(yè)有限公司（以下簡稱中煤礦業(yè)公司）因與被上訴人劉某勞動爭議糾紛一案，不服黑龍江省依蘭縣人民法院（2017）黑0123民初1269號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年1月31日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人中煤礦業(yè)公司的委托訴訟代理人王怡然，被上訴人劉某的委托訴訟代理人劉運賀到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。中煤礦業(yè)公司上訴請求：撤銷一審判決第一項，改判中煤礦業(yè)公司不支付劉某2012年至2015年法定節(jié)假日工資。事實和理由：一審法院判決中煤礦業(yè)公司給付劉某2012年至2015年法定節(jié)假日工資，并按照應發(fā)工資計算劉某的日平均工資數(shù)額，屬于事實認定錯誤。1.依據(jù)中煤礦業(yè)公司與劉某簽訂的《崗位聘用協(xié)議書》第四條“鑒于甲方（中煤礦業(yè)公司）生產需要和乙方（劉某）應聘崗位作業(yè)屬性，不再嚴格按照國家法定節(jié)假日和公休日進行規(guī)律性休息”，并且“由于甲方在核定乙方計件標準時已包含此部分報酬額度，超過國家規(guī)定時間部分不再另行支付加班工資”的約定，中煤礦業(yè)公司通過分段計算，上調計件單價的方式已經向劉某支付了加班工資。由此可見，劉某是實行計件工作的勞動者，且自愿不嚴格按照法定節(jié)假日和公休日進行規(guī)律性休息。中煤礦業(yè)公司在確定計價單價時已包含不規(guī)律休息的報酬額度，就此雙方已確定即使超過國家規(guī)定工作時間，因計件單價已考慮加班情況，不再另行支付加班工資的事實，即雙方就加班工資的支付已經作出約定。2.根據(jù)國務院頒布的《關于修改<全國年節(jié)及紀念日放假辦法>的決定》可知，2012年至2015年每年的法定假日均為11天，結合劉某提供的簽到簿，劉某并未完全出勤簽到，一審法院對劉某2012年至2015年法定節(jié)假日工資予以全額支持，屬于認定事實錯誤。3.一審法院按照應發(fā)工資計算劉某2012年至2015年度的日平均工資，屬于認定事實錯誤。根據(jù)中煤礦業(yè)公司對全體職工下達的【龍化礦業(yè)（2011）118號】文件（自2011年12月28日下發(fā)后便一直執(zhí)行至今，且系經與職工代表大會協(xié)商確定后公布，其制定程序、文件內容合法、有效）中對“基本工資”一項的規(guī)定可知，副經理以下人員的基本工資為700元∕月，故劉某2012年至2015年的日平均工資為32.18元。綜上，中煤礦業(yè)公司請求撤銷原判，改判中煤礦業(yè)公司不支付劉某2012年至2015年法定節(jié)假日工資。劉某辯稱，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，中煤礦業(yè)公司工資支付給劉某的工資中未體現(xiàn)包含加班工資，故請求駁回上訴，維持原判。劉某向一審法院起訴請求：1.判令中煤礦業(yè)公司給付劉某2008年至2010年共計3年的年薪休假工資，合計12,470.12元;2.判令中煤礦業(yè)公司給付劉某2008年至2015年，共計8年國家法定節(jié)假日工資，合計41,572.92元;3.判令中煤礦業(yè)公司給付劉某2008年至2015年,共計8年雙休日工資，合計136,056.60元；4.判令中煤礦業(yè)公司給付劉某2008年至2015年年薪假工資、國家法定節(jié)假日工資及雙休日工資的25%賠償金，以上共計237,624.55元；5.判令中煤礦業(yè)公司支付劉某2017年1月14日至今，放假期間的全額工資。一審法院認定事實：劉某系中煤礦業(yè)公司職工。2013年8月17日，劉某與中煤礦業(yè)公司簽訂《崗位聘用協(xié)議》，雙方約定劉某受聘為中煤礦業(yè)公司運輸公司運煤駕駛員，根據(jù)中煤礦業(yè)公司要求，按時、保質完成中煤礦業(yè)公司下達當日運煤等計件性工作任務。中煤礦業(yè)公司保證劉某必要的休息時間，鑒于中煤礦業(yè)公司生產需要和劉某應聘崗位作業(yè)屬性，不再嚴格按照國家法定節(jié)假日和公休日進行規(guī)律性休息，由于中煤礦業(yè)公司在核定劉某計件工資標準時已包含此部分報酬額度，超過國家規(guī)定工作時間部分不再另行支付加班工資。雙方同意按運輸公司計件工資測算工資額為劉某支付工資。劉某于2013年通過勞動仲裁委員會，請求中煤礦業(yè)公司給付年薪假工資、法定節(jié)假日工資及賠償金。中煤礦業(yè)公司自2015年始以書面通知形式通知職工可以放年假。2017年1月中旬，中煤礦業(yè)公司為劉某放假，放假期間按50%工資發(fā)放。庭審后，劉某向一審法院遞交書面申請，要求按每年應發(fā)工資計算日平均工資，中煤礦業(yè)公司不予認可。按應發(fā)工資計算，劉某2012年日平均工資為178.27元，2013年日平均工資為242.81元，2014年日平均工資為284.80元，2015年日平均工資為285.70元。2017年3月2日，劉某向依蘭縣勞動人事爭議仲裁委員會申請勞動仲裁。請求：1.裁決中煤礦業(yè)公司支付自2008年至2010年共計三年的年薪假工資，合計12,470.12元；2.裁決中煤礦業(yè)公司支付自2008年至2015年共計8年國家法定節(jié)假日工資，合計41,572.92元元；3.裁決中煤礦業(yè)公司支付自2008年至2010年共計3年的年薪假和2008年至2015年，共計8年的國家法定節(jié)假日工資賠償金13,510.76元。依蘭縣勞動人事爭議仲裁委員會經審查，認為劉某的申請不符合受理條件，以超過申請仲裁法定時效期間為由，作出依勞人仲不字[2017]第130號不予受理通知書。劉某不服該仲裁裁決，訴至法院。一審法院認為，勞動仲裁是勞動爭議案件前置程序，劉某就雙休日工資及2017年放假期間全額工資并未向勞動仲裁部門申請勞動仲裁，故對劉某要求中煤礦業(yè)公司給付雙休日工資及經濟賠償金、2017年休假期間全額工資的訴請不予審理。劉某主張中煤礦業(yè)公司給付2008年至2010年年薪假工資，因勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年，仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。本案劉某在2008年至2010年每年年末就應當知道當年沒有放年薪假，但劉某沒有證據(jù)證明在2011年以前曾主張過年薪假工資的權利，現(xiàn)要求中煤礦業(yè)公司給付2008年至2010年年薪假工資已過仲裁時效，故對劉某的該主張不予支持。劉某要求中煤礦業(yè)公司給付2008年至2015年法定節(jié)假日工資，劉某在次年應對上一年權利受到侵害的事實向中煤礦業(yè)公司或相關部門主張權利，現(xiàn)劉某有證據(jù)證明自2013年始向中煤礦業(yè)公司及勞動仲裁部門主張法定節(jié)假日工資，故認定2012年至2015年的法定節(jié)假日工資的請求未過時效并予以支持。對2008年至2011年的法定節(jié)假日工資，因劉某的訴請已超過仲裁申請時效，不予支持。《中華人民共和國勞動法》第四十四條第三項規(guī)定，法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。中煤礦業(yè)公司沒有證據(jù)證明已支付了劉某該工資，故對劉某該訴訟請求應予支持，中煤礦業(yè)公司應給付劉某2012年至2015年法定節(jié)假日工資21,814.76元（178.27元+242.81元+284.80元+285.70元）×11天×200%。劉某要求中煤礦業(yè)公司給付法定節(jié)假日工資25%的賠償金無法律依據(jù)，不予支持。依照《中華人民共和國勞動法》第四十四條第三項，《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第五條、第二十七條規(guī)定，判決：一、中煤礦業(yè)公司于判決生效之日起十日內給付劉某2012年至2015年法定節(jié)假日工資21,814.76元。二、駁回劉某其它訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費10元，由中煤礦業(yè)公司負擔。二審中，當事人沒有提交新的證據(jù)。本院經審查，一審判決認定的事實正確，本院予以確認。另查明，2014年4月5日、2015年2月18日、19日、20日劉某未上班。

本院認為，本案爭議的焦點問題：一、中煤礦業(yè)公司應否向劉某支付2012年至2015年的法定節(jié)假日加班工資；二、如何計算劉某的日平均工資數(shù)額。一、關于中煤礦業(yè)公司應否向劉某支付2012年至2015年的法定節(jié)假日工資問題?！吨腥A人民共和國勞動法》第三十七條規(guī)定：“對實行計件工作的勞動者，用人單位應當根據(jù)本法第三十六條規(guī)定的工時制度合理確定其勞動定額和計算報酬標準?！薄豆べY支付暫行規(guī)定》第十三條第二款規(guī)定“實行計件工資的勞動者，在完成計件定額任務后，由用人單位安排延長工作時間的，應分別按照不低于其本人法定工作時間計件單價的150％、200％、300％支付其工資?！币罁?jù)上述規(guī)定，用人單位按照計件工資向勞動者支付勞動報酬時，應當合理確定勞動者的勞動定額和計算報酬標準。本案中，中煤礦業(yè)公司主張實行計件工資制的工資構成為：基本工資+計件工資+年功工資+資格工資（能力工資）+津（補）貼+專項獎金；計件工資的計算公式為：月計件工資=計件單價×月產量（或月作業(yè)量）。從上述工資構成、計件工資的計算公式及中煤礦業(yè)公司每月向劉某支付的實際工資情況，不能認定中煤礦業(yè)公司已經向劉某支付了法定節(jié)假日的加班工資，故一審判決判令中煤礦業(yè)公司向劉某支付法定節(jié)假日加班工資并無不當。鑒于二審期間，劉某承認其在2014年4月5日、2015年2月18日、19日、20日未上班，故本院對中煤礦業(yè)公司應向劉某支付法定節(jié)假日加班費的天數(shù)予以調整。二、關于如何計算劉某的日平均工資數(shù)額問題?！豆べY支付暫行規(guī)定》第三條規(guī)定“本規(guī)定所稱工資是指用人單位依據(jù)勞動合同的規(guī)定，以各種形式支付給勞動者的工資報酬?！睂嵺`中，勞動者每月應得工資與實得工資的主要差別在于用人單位為有關機關代扣代繳了社會保險、稅費等，即勞動者的應得工資包括個人應當承擔的社會保險金、稅費等。對于社會保險金、稅費，用人單位承擔的僅是代繳義務，勞動者的納稅由稅務機關負責，社會保險金繳納由社會保險機構負責，故一審法院按照劉某應得工資計算劉某的日平均工資數(shù)額并無不當。中煤礦業(yè)公司主張按每月700元的基本工資標準計算節(jié)假日加班工資無事實和法律依據(jù)，本院不予支持。綜上所述，中煤礦業(yè)公司的上訴請求部分成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

一、維持黑龍江省依蘭縣人民法院（2017）黑0123民初1260號民事判決第二項；二、變更黑龍江省依蘭縣人民法院（2017）黑0123民初1260號民事判決第一項為“中煤龍化哈爾濱礦業(yè)有限公司于本判決生效之日起十日內給付劉某2012年至2015年法定節(jié)假日工資19,530.96元【（178.27元+242.81元）×11天×200%+284.80元×10天×200%+285.70元×8天×200%）】?！比绻窗幢九袥Q指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。一案件受理費10元，被上訴人劉某負擔；二審案件受理費10元，由上訴人中煤龍化哈爾濱礦業(yè)有限公司負擔。本判決為終審判決。

審判長　　李勝凱
審判員　　賈晉璇
審判員　　唐玉貴

書記員：趙春瑩