承某天行房地產(chǎn)置業(yè)有限公司
張東輝(河北山莊律師事務所)
中天建設集團有限公司
楊洋(河北信聯(lián)律師事務所)
上訴人(原審被告):承某天行房地產(chǎn)置業(yè)有限公司,住所地承某市雙橋區(qū)南營子大街三十三號。
法定代表人:程明強,該公司董事長。
委托代理人:張東輝,河北山莊律師事務所律師。
被上訴人(原審原告):中天建設集團有限公司,住所地浙江省東陽市吳寧東路65號。
法定代表人:樓永良,該公司董事長。
委托代理人:楊洋,河北信聯(lián)律師事務所律師。
上訴人承某天行房地產(chǎn)置業(yè)有限公司(以下簡稱天行公司)為與被上訴人中天建設集團有限公司(以下簡稱中天公司)建設工程施工合同糾紛一案,不服承某市中級人民法院(2015)承民初字第00139號民事判決,向本院提起上訴。
本院依法組成合議庭,對本案公開開庭進行了審理。
上訴人天行公司委托代理人張宗輝,被上訴人中天公司委托代理人楊洋到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結。
原審查明:2011年4月26日,原、被告簽訂了一份《建設工程施工總承包協(xié)議》,由原告承包建設被告天行公司開發(fā)建設的新世家小區(qū)二、三、四、五組團的建筑工程,該合同約定:原告承包建設被告開發(fā)的承某新世家小區(qū)2、3、4、5組團的建設工程,建筑面積約27萬平方米,甲方分包工程內(nèi)容:變配電設備安裝工程、電梯設備安裝工程、鍋爐燃氣設備安裝工程、綠化景觀、門窗、消防水、電、地采暖、弱電工程、燃氣工程、室外管網(wǎng),其余工程按圖紙均承包給原告。
對給付工程款的約定為:1、首付款:承包方單體工程施工至2-10層10日內(nèi)支付至已完工程80%的工程款;2、進度款以月為單位支付,按每月已完工程量價款的80%支付,工程竣工驗收合格四方簽字后10日內(nèi)支付累計完成的90%。
3、結算款工程竣工驗收合格,且竣工資料已經(jīng)檔案館、質(zhì)量監(jiān)督站等部門驗收合格,完成相關資料移交,工程結算經(jīng)甲方確認后十五天內(nèi)支付至結算總額97%,其余3%作為保修金,自工程竣工驗收合格之日起滿一年后七天內(nèi)支付扣留保修金的70%,滿兩年后七日內(nèi)支付除防水部分工程款2%的保修金外的全部保修款,滿五年后的七日內(nèi)支付防水工程分項工程款的2%的保修金。
對違約責任的約定為:1、甲方(被告)需及時向乙方(原告)支付雙方約定的工程形象進度款,否則按應付款的日0.3‰向承包人支付違約金,如發(fā)包人違約超過30日,每拖延一天,按應付款的0.5‰向承包人支付違約金,同時承包人可停止施工,因停工造成的損失由甲方承擔。
2、由于甲方的原因(手續(xù)不全、圖紙不完善等),造成的停工、延長工期等,由甲方承擔乙方全部經(jīng)濟損失。
合同中的第11條約定,乙方墊資施工,甲方以本開發(fā)項目中與乙方債權價值相對應的房產(chǎn)作為保證,甲方如未按約定的時間支付工程款,乙方有權要求甲方將該部分房產(chǎn)按甲方銷售價下浮10%折價,沖抵應付款項。
同時,合同還對其他事項進行了約定。
2011年4月28日,雙方又簽訂了一份《五組團施工承包協(xié)議》,該協(xié)議約定原告承包被告開發(fā)的新世家小區(qū)五組團(33、34、35、36、37號樓)的建設工程施工,建筑面積約6.2萬平方米,付款方式為承包方施工進度須符合總工期要求,發(fā)包方于2011年12月30日前向乙方支付已完工程40%的工程款,2012年1月10日前支付至已完工程的70%工程款,進度款按月為單位支付,按已完工程量的70%支付,工程竣工驗收合格四方簽字后10日內(nèi)支付累計完成的85%,協(xié)議其他條款與2011年4月26日協(xié)議相同。
合同簽訂后,2011年6月6日至2012年9月原告開始對承包的項目工程陸續(xù)進行施工,2013年12月20日,五組團的33、34、35、36號樓竣工并通過四方驗收合格,因被告方外包工程未能施工完畢,導致原告承包的37號樓部分室內(nèi)欄桿、配電室的裝修、樓外散水等未能完工,從而不能進行驗收工作。
2014年9月9日,雙方對五組團33、34、35、36、37號樓、換熱站、配電室的工程進行了竣工結算,確認結算金額為116145179.08元。
二、三組團只進行了樁基的施工,因被告方拖欠工程款數(shù)額巨大,導致原告無力再進行墊資而停工至今。
該案一審審理過程中,原告又對37號樓的室內(nèi)欄桿安裝進行了施工,但因部分住戶更換了門鎖而未能全部施工完畢,尚有32戶未能安裝,被告對原告起訴后再進行施工的行為不予認可,認為不能改變起訴時未完工程的狀態(tài),原審法院要求原、被告庭下對未完工程按照雙方結算數(shù)額計算出對應的工程款,但被告方拒絕進行計算。
原告計算結果為153772.58元。
經(jīng)對已付款部分進行核實,截止到2015年10月10日被告向原告支付五組團的工程款為65671771.9元,另用房產(chǎn)抵頂工程款655974.53元,現(xiàn)被告尚欠原告五組團工程款49817432.6元。
審判長:宣建新
審判員:王芳
審判員:郭濤
書記員:張萌
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