上訴人（原審被告）：河北奎鵬交通設(shè)施有限公司。住所地：河北省邯鄲市邱縣梁二莊鎮(zhèn)106國(guó)道西側(cè)（405公里處）。
法定代表人：韓花強(qiáng)，該公司執(zhí)行董事。
委托代理人：劉繼紅，江蘇萬(wàn)禾律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：中國(guó)船舶重工集團(tuán)公司第七一八研究所。住所地：河北省邯鄲市叢臺(tái)區(qū)展覽路17號(hào)。
法定代表人：李俊華，該研究所所長(zhǎng)。
委托代理人：馬馳，該研究所審計(jì)處副處長(zhǎng)。
委托代理人：石育鋒，北京華貿(mào)硅谷律師事務(wù)所邯鄲分所律師。
原審被告：河北寶彗制管有限公司。住所地：河北省邯鄲市邱縣新城西路與發(fā)展大道交叉口。
法定代表人：邱立方，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：趙歡，河北方程律師事務(wù)所律師。

上訴人河北奎鵬交通設(shè)施有限公司（以下簡(jiǎn)稱奎鵬公司）因與被上訴人中國(guó)船舶重工集團(tuán)公司第七一八研究所（以下簡(jiǎn)稱七一八所）及原審被告河北寶彗制管有限公司（以下簡(jiǎn)稱寶彗公司）買賣合同糾紛一案，不服河北省邯鄲市中級(jí)人民法院（2014）邯市民三初字第61號(hào)民事判決，上訴至本院。本院于2016年6月14日立案后，依法組成合議庭，于2016年6月24日公開開庭進(jìn)行了審理。本案當(dāng)事人和委托訴訟代理人均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
奎鵬公司上訴請(qǐng)求：依法改判或發(fā)回重審并由七一八所負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)用。事實(shí)與理由主要稱：1、一審訴訟程序錯(cuò)誤，奎鵬公司已因涉嫌犯罪被公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹??？i公司與七一八所之間的交易是否涉嫌犯罪尚不能明確，本案應(yīng)按先刑后民原則處理。2、一審事實(shí)認(rèn)定不清，適用法律錯(cuò)誤。沒有證據(jù)證明七一八所交貨已達(dá)30%，認(rèn)定奎鵬公司違約沒有依據(jù)。雙方合同第8.4條明確約定在設(shè)備款未全部付清時(shí)，七一八所仍保留物權(quán)所有權(quán)，即到起訴時(shí)止，物的所有權(quán)仍歸七一八所所有。本案中奎鵬公司已進(jìn)入破產(chǎn)重組程序，目前已喪失實(shí)際履行能力，合同不解除已無(wú)實(shí)際意義，一審中既未確定合同應(yīng)繼續(xù)履行（如果繼續(xù)履行，七一八所應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行交付貨物的義務(wù)和其他合同義務(wù)），也未確定合同應(yīng)當(dāng)解除，卻直接判令奎鵬公司履行付款義務(wù)，不符合法律規(guī)定。三、一審判決有失公允。即使奎鵬公司的違約事實(shí)成立，在處理奎鵬公司的違約責(zé)任時(shí)應(yīng)區(qū)分其履行不能造成的損失和七一八所未采取必要措施擴(kuò)大的損失，奎鵬公司已實(shí)際違約且以行為表明其可能將不再履行合同時(shí)，七一八所未能及時(shí)行使不安抗辯權(quán)或合同解除權(quán)，應(yīng)對(duì)其未采取措施防止擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。
七一八所答辯主要稱，奎鵬公司與七一八所簽定的合同與奎鵬公司涉嫌犯罪沒有任何關(guān)系，給奎鵬公司所供設(shè)備是由唐山市豐潤(rùn)區(qū)鑫源機(jī)械制造有限公司（以下稱鑫源公司）生產(chǎn)的，原審中即已提供鑫源公司供貨30%的證據(jù)；合同約定七一所對(duì)所有權(quán)保留并不是奎鵬公司不付款的理由；七一八所現(xiàn)要求奎鵬公司支付全部款項(xiàng)就是行使不安抗辯權(quán)的行為。請(qǐng)求本院駁回上訴，維持原判。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年4月15日，七一八所與奎鵬公司簽訂《交通設(shè)施半連軋?jiān)O(shè)備合同書》（以下稱《合同》），合同約定奎鵬公司（買方）向七一八所（賣方）購(gòu)買半連軋鋼設(shè)備，合同價(jià)款為2758萬(wàn)元，其中設(shè)備價(jià)款為2628萬(wàn)元，其余款項(xiàng)為賣方所支付的其他費(fèi)用及合理利潤(rùn)。合同第4.2
條約定，本合同簽訂后30日內(nèi)，買方應(yīng)支付賣方貨款500萬(wàn)元，貨物發(fā)到30%時(shí)付400萬(wàn)元，貨物發(fā)到60%時(shí)付600萬(wàn)元，設(shè)備安裝冷試車完成后5個(gè)工作日內(nèi)再付200萬(wàn)元；第4.3條約定，賣方在收到第一筆合同款5天內(nèi)，開始執(zhí)行本合同，自設(shè)備安裝冷試車完成之日起，買方分12個(gè)月還清賣方剩余貨款1056萬(wàn)元，支付方式為，買方每三個(gè)月無(wú)條件支付賣方264.5萬(wàn)元；第8.4條約定，賣方享有貨物的所有權(quán)，直至買方付清合同的全部貨款為止所有權(quán)再轉(zhuǎn)移給買方；第9.2條約定，如買方未能按期支付合同貨款，每遲延一天買方應(yīng)當(dāng)向賣方支付貨物總價(jià)值3‰違約金。因買方原因未能按合同約定時(shí)間支付合同設(shè)備款超過(guò)30日，賣方有權(quán)解除本合同，并有權(quán)一次性要求買方償還未清償全部合同價(jià)款。
2013年4月17日，七一八所（甲方）、寶彗公司（乙方）、奎鵬公司（丙方）三方簽訂《保證合同》，合同約定寶彗公司在奎鵬公司不履行債務(wù)時(shí)，對(duì)甲方、丙方簽訂的主合同項(xiàng)下的全部設(shè)備款2758萬(wàn)元承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證范圍包括主債權(quán)（丙方全部債務(wù)）、利息、違約金、約定的固定回報(bào)、損失及債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用及其他一切合理費(fèi)用。簽訂《保證合同》后，寶彗公司并向七一八所出具《履約擔(dān)保函》。合同簽訂后，奎鵬公司并未按照合同約定的時(shí)間向七一八所給付貨款。經(jīng)七一八所催要，奎鵬公司于2013年6月6日向七一八所支付預(yù)付款500萬(wàn)元。后因合同履行問(wèn)題，經(jīng)雙方協(xié)商，2013年12月17日，七一八所與奎鵬公司簽訂《關(guān)于奎鵬公司交通設(shè)施半連軋?jiān)O(shè)備合同紀(jì)要》（以下稱《紀(jì)要》），再次約定，奎鵬公司承諾于2014年元月10日前支付七一八所500元整（含交通設(shè)施半連軋?jiān)O(shè)備合同30%的到貨款400萬(wàn)元及天車飛剪合同預(yù)付款100萬(wàn)元整）。七一八所負(fù)責(zé)與鑫源公司聯(lián)系付款發(fā)貨事宜，并于元月5日前到貨30%，貨到平宇現(xiàn)場(chǎng)，奎鵬公司將視貨到情況無(wú)條件按合同支付七一八所其余貨款。該紀(jì)要簽訂后，七一八所按照約定，向奎鵬公司將30%設(shè)備交付奎鵬公司，但奎鵬公司未按約定全面履行給付貨款義務(wù)，僅支付七一八所貨款300萬(wàn)元（應(yīng)支付400萬(wàn)元）。截止時(shí)日，奎鵬公司共支付貨款800萬(wàn)元。另，奎鵬公司最后支付一筆貨款時(shí)間為2014年8月28日。
原審還查明，2013年4月22日，七一八所與鑫源公司簽訂《設(shè)備承攬加工合同》，雙方約定由鑫源公司為七一八所加工制造其向奎鵬公司交付的設(shè)備，合同價(jià)款為2628萬(wàn)元。合同簽訂后，七一八所向鑫源公司支付貨款1971萬(wàn)元。
原審法院認(rèn)為，七一八所與奎鵬公司簽訂《合同》系當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)按照合同約定履行各自義務(wù)。該合同第九條第二款約定，因買方原因未能按合同約定時(shí)間支付合同設(shè)備款超過(guò)30日，賣方有權(quán)解除本合同，并有權(quán)一次性要求買方償還全部合同價(jià)款。2013年12月17日，雙方又簽訂了《紀(jì)要》，再次約定，奎鵬公司承諾于2014年元月10日前支付七一八所500萬(wàn)元整，七一八所負(fù)責(zé)與鑫源公司聯(lián)系付款發(fā)貨事宜，并于元月5日前到貨30%，貨到平宇現(xiàn)場(chǎng)。該《紀(jì)要》簽訂后，七一八所按照約定向奎鵬公司交付30%設(shè)備，但奎鵬公司僅向七一八所支付300萬(wàn)元，至今未按照合同約定支付相應(yīng)的價(jià)款。故，奎鵬公司構(gòu)成違約，理應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因雙方簽訂合同約定設(shè)備總價(jià)款為2758元，奎鵬公司已支付了設(shè)備款800萬(wàn)元，剩余貨款1958萬(wàn)元應(yīng)予支付。關(guān)于違約金問(wèn)題，奎鵬公司未按照合同約定期限向七一八所支付貨款，構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)雙方簽訂的《合同》第九條第二款約定，如買方未能按期支付合同貨款，每延遲一天買方應(yīng)當(dāng)每天向賣方支付貨物總價(jià)值3‰的違約金。七一八所據(jù)此訴請(qǐng)奎鵬公司承擔(dān)違約金496.44萬(wàn)元，其計(jì)算依據(jù)為按合同總價(jià)款2758萬(wàn)元的每日3‰計(jì)算60日，但奎鵬公司提出違約金約定過(guò)高，因七一八所沒有舉證證明因奎鵬公司逾期付款對(duì)其造成的損失，而雙方約定按每日3‰計(jì)算違約金標(biāo)準(zhǔn)確屬過(guò)高，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，將該違約金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整至中國(guó)人民銀行同類同期貸款利率的四倍為宜。因奎鵬公司未按照《紀(jì)要》約定的日期支付貨款天數(shù)早已超過(guò)七一八所主張的60日的違約天數(shù)。奎鵬公司支付最后一筆貨款的時(shí)間為2014年8月28日，故奎鵬公司應(yīng)支付七一八所違約金數(shù)額應(yīng)以2758萬(wàn)元為基數(shù)，自2014年8月29日起參照中國(guó)人民銀行同類同期貸款利率的四倍計(jì)算60日。關(guān)于寶彗公司是否承擔(dān)連帶保證責(zé)任的問(wèn)題。2013年4月17日，七一八所、寶彗公司、奎鵬公司三方簽訂的《保證合同》系三方真實(shí)意思表示，合法有效。合同明確約定，在奎鵬公司不履行債務(wù)時(shí)，七一八所與奎鵬公司簽訂的主合同項(xiàng)下的全部設(shè)備款承擔(dān)連帶保證責(zé)任，現(xiàn)奎鵬公司未按照合同約定支付貨款并構(gòu)成違約，寶彗公司理應(yīng)對(duì)以上債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。寶彗公司辯稱其在簽訂擔(dān)保合同時(shí)，并不了解七一八所與奎鵬公司真實(shí)意思表示，其雙方之間簽訂的合同名為買賣合同實(shí)為融資合同，作為保證人寶彗公司不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。原審法院認(rèn)為，從七一八所與奎鵬公司簽訂《合同》條款內(nèi)容來(lái)看，具備買賣合同的特征。寶彗公司辯稱為融資合同未提交有效反駁證據(jù)予以證明，故該理由不成立。關(guān)于本案是否應(yīng)移交公安機(jī)關(guān)的問(wèn)題。七一八所與奎鵬公司間基于買賣合同產(chǎn)生民事法律關(guān)系，與奎鵬公司涉嫌刑事犯罪之間沒有關(guān)聯(lián)，不影響本案的審理?？i公司未按照雙方簽訂的合同履行其義務(wù)，已構(gòu)成違約，故應(yīng)向七一八所承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條第一款、第一百零七條、第一百零九條、第一百一十四條、第一百零七條、第一百一十四條、第一百三十條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第六條、第十八條之規(guī)定，判決：一、河北奎鵬交通設(shè)施有限公司于本判決生效后十日內(nèi)支付中國(guó)船舶重工集團(tuán)公司第七一八研究所1958萬(wàn)元及違約金（違約金以2758萬(wàn)元為基數(shù)，自2014年8月29日起參照中國(guó)人民銀行同類同期貸款利率的四倍計(jì)算60日）。二、河北寶彗制管有限公司對(duì)以上債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；三、駁回中國(guó)船舶重工集團(tuán)公司第七一八研究所其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)164520元，訴訟保全費(fèi)5000元，共計(jì)169520元，由中國(guó)船舶重工集團(tuán)公司第七一八研究負(fù)擔(dān)35288元；河北奎鵬交通設(shè)施有限公司、河北寶彗制管有限公司共同負(fù)擔(dān)134232元。
本院二審中，當(dāng)事人沒有提交新的證據(jù)。經(jīng)開庭審理，本院確認(rèn)一審法院查明的事實(shí)。另查明，奎鵬公司陳述其與七一八所簽訂《合同》的目的是為了取得合同項(xiàng)下的交通設(shè)施半連軋?jiān)O(shè)備。另，奎鵬公司承認(rèn)其所說(shuō)的奎鵬公司破產(chǎn)情況不存在。此外，奎鵬公司請(qǐng)求本院對(duì)本案進(jìn)行調(diào)解，表示，已支付給七一八所的800萬(wàn)元作為違約金不再收回，希望協(xié)調(diào)七一八所的上手公司鑫源公司將已生產(chǎn)出的交通設(shè)施半連軋?jiān)O(shè)備出售后將所得款項(xiàng)給付七一八所以彌補(bǔ)其損失，七一八所表示，只要能收回七一八所已支付給鑫源公司的1971萬(wàn)元即可。經(jīng)本院聯(lián)系鑫源公司，該公司表示設(shè)備什么時(shí)候能賣出，價(jià)款多少均是未知數(shù)。經(jīng)調(diào)解未能促成雙方當(dāng)事人與案外人鑫源公司達(dá)成和解協(xié)議。

本院認(rèn)為：
一、關(guān)于本案是否應(yīng)移送公安機(jī)關(guān)處理的問(wèn)題?？i公司與七一八所簽訂的《合同》有明確的產(chǎn)品、定價(jià)、付款方式，本案屬于典型的民事糾紛，雙方均部分履行后又簽定了《紀(jì)要》，《紀(jì)要》又再次約定了“設(shè)備”及付款的時(shí)間節(jié)點(diǎn)?！逗贤放c《紀(jì)要》為雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表達(dá)，雙方當(dāng)庭均承認(rèn)，簽定《合同》的目的，對(duì)于奎鵬公司是取得交通設(shè)施半連軋?jiān)O(shè)備，對(duì)于七一八所是得到《合同》項(xiàng)下的款項(xiàng)。奎鵬公司是否涉嫌犯罪與本案沒有關(guān)聯(lián)性，不影響本案的審理。奎鵬公司請(qǐng)求將本案移送公安機(jī)關(guān)的請(qǐng)求不予支持。
二、關(guān)于原審認(rèn)定事實(shí)、適用法律是否正確問(wèn)題。
按《合同》第九條第二款約定，在奎鵬公司未按約定時(shí)間支付設(shè)備款超過(guò)30日的情況下，賣方（七一八所）不僅有權(quán)解除本合同，并有權(quán)一次性要求買方（奎鵬公司）償還全部合同價(jià)款。因而，在此種情況下，不論合同是否解除，奎鵬公司均應(yīng)向七一八所支付全部貨款。在原審中，鑫源公司即已出示書面證據(jù)且已經(jīng)庭審質(zhì)證證明七一八所已向奎鵬公司交貨達(dá)到合同約定的30%且奎鵬公司在其第三個(gè)上訴理由中已自認(rèn)違約，七一八所要求其支付全部設(shè)備款并無(wú)不當(dāng)。原判認(rèn)定事實(shí)正確。但奎鵬公司上訴所稱如奎鵬公司履行全部付款義務(wù)的話，七一八所亦應(yīng)履行相應(yīng)的設(shè)備給付義務(wù)的理由成立。七一八所當(dāng)庭表示，所有設(shè)備已由鑫源公司生產(chǎn)完畢，隨時(shí)可履行給付安裝義務(wù)。在奎鵬公司并未進(jìn)入破產(chǎn)還債的情況下，原合同應(yīng)繼續(xù)履行。
三、關(guān)于對(duì)所造成損失七一八所是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的問(wèn)題。七一八所為履行與奎鵬公司所簽合同，已實(shí)際支付鑫源公司設(shè)備加工款1971萬(wàn)元，鑫源公司也已生產(chǎn)完畢全部設(shè)備，奎鵬公司將七一八所誠(chéng)實(shí)履行合同的行為視為未采取措施防止損失擴(kuò)大的行為是對(duì)法律的曲解，其請(qǐng)求判令七一八所分擔(dān)損失的請(qǐng)求不予支持。
綜上，本院認(rèn)為，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律有不當(dāng)之處，在奎鵬公司全部履行付款義務(wù)的情況下，七一八所亦應(yīng)按合同約定，全面履行交貨安裝義務(wù)。綜合全案情況，《合同》應(yīng)繼續(xù)履行，但由于奎鵬公司有重大違約情形，奎鵬公司應(yīng)先履行支付全部貨款的義務(wù)?？i公司部分上訴理由成立，部分上訴請(qǐng)求本院予以支付。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十六條、六十七條、第六十八條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持河北省邯鄲市中級(jí)人民法院（2014）邯市民三初字第61號(hào)民事判決；
二、中國(guó)船舶重工集團(tuán)公司第七一八研究所在收到河北奎鵬交通設(shè)施有限公司全部貨款十日內(nèi)，按《交通設(shè)施半連軋?jiān)O(shè)備合同書》約定，全面履行義務(wù)。
二審案件受理費(fèi)164520元，由中國(guó)船舶重工集團(tuán)公司第七一八研究所、河北奎鵬交通設(shè)施有限公司各負(fù)擔(dān)82260元。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　李　欣 審判員　郭雪華 審判員　楊　杰

書記員：李凱朋