原告：中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行。住所地：當陽市玉陽辦事處長坂路***號。統(tǒng)一社會信用代碼xxxx。負責人：劉俊華，該支行行長。委托訴訟代理人：王鋒、黃雷，湖北誠業(yè)律師事務所律師。被告：當陽市三匯農貿有限公司。住所地：當陽市玉陽辦事處北門市場。統(tǒng)一社會信用代碼91420582576958801X。法定代表人：肖文，該公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人：饒建軍，當陽市恒興法律服務所法律工作者。被告：劉某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省當陽市。委托訴訟代理人：周浩，湖北晨豐律師事務所律師。被告：肖文，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省當陽市。被告：肖玲，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省當陽市。委托訴訟代理人：肖文，系肖玲胞弟。

原告農行當陽支行向本院提出訴訟請求：1.判令三匯農貿公司立即償還農行當陽支行借款本金68000000元，支付利息、罰息及復利1066935.75元（該數(shù)額為計算至2017年12月20日利息、罰息及復利），并自2017年12月21日起以68000000元為基數(shù)按人民銀行同期同類貸款利率上浮100%計付利息、罰息、復利至實際清償之日止；2.判令三匯農貿公司支付農行當陽支行為實現(xiàn)債權所付出的律師代理費1000000元；3.肖文、劉某、肖玲對前述債務承擔連帶清償責任；4.農行當陽支行對三匯農貿公司所有的位于當陽市南××國有土地使用權（證××為××用××）、××當陽市××三匯農貿市場在建工程折價、變賣或者拍賣的價款在第一、二項債權范圍內享有優(yōu)先受償權；5.本案全部訴訟費用由三匯農貿公司、肖文、劉某、肖玲承擔。事實和理由：2014年1月5日，三匯農貿公司因當陽農貿市場項目建設需要向農行當陽支行借款7500萬元，借期42個月，借款利率采用浮動利率，雙方還對還款時間、逾期利息、罰息、復利、實現(xiàn)債權費用等進行了約定。三匯農貿公司為前述借款提供了其所有的位于當陽市南××國有土地使用權（證××為××用××）、××當陽市××三匯農貿市場在建工程進行抵押擔保，肖文、劉某、肖玲與農行當陽支行簽訂《最高額保證合同》，自愿為前述借款提供連帶責任保證。前述協(xié)議簽訂后，農行當陽支行向三匯農貿公司發(fā)放貸款7500萬元，截止2016年6月20日，三匯農貿公司僅償還700萬元，并自2017年9月21日起未再支付利息。因三匯農貿公司未依約還款，已嚴重違約，肖文、肖玲、劉某未履行擔保義務，農行當陽支行遂向人民法院提起訴訟，請求判如所請。被告三匯農貿公司辯稱：1.農行當陽支行主張的借款本金、利息及擔保情況均屬實，還款情況也屬實，三匯農貿公司愿意承擔違約責任。2.對于律師代理費1000000元，農行當陽支行尚未實際支付，應以實際發(fā)生的金額為準。被告劉某答辯稱：1.劉某在擔保合同中簽字，不持異議，但是劉某簽字是基于當時的股東身份，2015年劉某退出公司，并將其持有的三匯農貿公司的股權轉讓給了肖文和肖玲，股權發(fā)生變化后，劉某的擔保責任就不存在。2.擔保合同的簽訂時間在2014年，當時的劉某還是在校學生，沒有任何資金來源，也沒有資產(chǎn)，沒有能力進行擔保，真正和三匯農貿公司合作的是劉某的父親劉傳元。3.對于律師費，雖然合同約定由債務人和擔保人承擔，但農行當陽支行未提供律師費已經(jīng)發(fā)生的相關證據(jù)，故不應得到支持。被告肖文、肖玲答辯稱：農行當陽支行陳述的內容屬實，但是律師費應以實際發(fā)生的數(shù)額為準。當事人圍繞訴訟請求提交了證據(jù)，本院組織各方當事人進行了證據(jù)交換和質證。本院根據(jù)各方提交的證據(jù)和各方當事人的質證、辯論意見，對事實認定如下：2014年1月5日，農行當陽支行（乙方）與三匯農貿公司（甲方）簽訂《中國農業(yè)銀行股份有限公司固定資產(chǎn)借款合同》（合同編號為xxxx），約定：由農行當陽支行向三匯農貿公司提供借款75000000元，借款期限為42個月，借款用途為用于當陽農貿大市場項目建設，借款利率為浮動利率，按照每筆借款提款日期所對應的人民銀行公布的同期同檔次基準利率基礎上浮30%，浮動利率以12個月為一個周期，借款按月結息，結息日為每月的20日。借款人應按期足額支付利息，并按下列方式償還借款本金：2015年5月22日還本金伍佰萬元整，2015年10月22日還本金壹仟萬元整，2016年7月22日還本金壹仟伍佰萬元整，2016年12月22日還本金壹仟伍佰萬元整，2017年4月15日還本金壹仟伍佰萬元整，2017年7月3日還本金壹仟伍佰萬元整。借款人未按合同約定的期限歸還借款本金的，貸款人對逾期的借款從逾期之日起在本合同約定的借款執(zhí)行利率基礎上，按照逾期期限分段計收罰息：從逾期之日起30天內（含30天）上浮百分之叁拾計收罰息；30天以上至60天（含60天）上浮百分之伍拾計收罰息；60天以上上浮百分之百計收罰息。借款人未按期支付利息的，貸款人從未按期支付之日起按季計收復利；借款到期之日前未按期支付利息的，按合同約定的借款利率計收復利；借款到期之后，按合同約定的逾期罰息利率計收復利。本合同項下借款的擔保方式為抵押+保證，擔保合同由貸款人與借款人、擔保人另行簽訂。同日，三匯農貿公司與農行當陽支行簽訂了《最高額抵押合同》（合同編號4210062010000400），約定：1.三匯農貿公司以其名下的座落于當陽市玉陽辦事處北門市場的商住用地使用權（建設用地使用權證號為：當陽國用（2013）第××號，面積21007.70平方米）為涉案《固定資產(chǎn)借款合同》項下借款本金、利息、復利、罰息、違約金、損害賠償金、按《民事訴訟法》有關規(guī)定確定由借款人和擔保人承擔的遲延履行債務利息和遲延履行金、以及訴訟（仲裁）費、律師費等貸款人實現(xiàn)債權的一切費用提供擔保。擔保的債權最高余額為27150000元，擔保期間為自2014年1月5日起至2017年7月4日止抵押權人與債務人辦理約定的各類業(yè)務所形成的債權。本合同所擔保的債權同時存在物的擔保（含債務人或第三人提供）和保證擔保的，抵押權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。本合同所擔保的債權同時存在兩個以上物的擔保人的（含債務人提供物的擔保），抵押權人有權就其中任一或者各個擔保物行使擔保物權。抵押權人已經(jīng)選擇某一擔保方式/擔保物來實現(xiàn)債權的，也可同時主張通過其他擔保方式/擔保物來實現(xiàn)全部或部分債權。2014年1月8日，雙方就前述擔保辦理了抵押登記。2014年3月13日，三匯農貿公司與農行當陽支行簽訂編號為42100620140003386的《最高額抵押合同》，約定三匯農貿公司以其自有的在建工程（建設用地使用權證號為：當陽國用（2013）第0030030299號，抵押面積10780平方米）為自2014年3月13日起至2017年3月12日止，抵押權人與債務人辦理約定的各類業(yè)務所形成的債權提供擔保，擔保的債權的最高余額為21800000元，擔保的范圍及實現(xiàn)抵押權的順序同2014年1月5日雙方所簽《最高額抵押合同》（合同編號4210062010000400）的約定。2014年3月18日，雙方就前述抵押財產(chǎn)辦理了在建工程抵押登記。2014年5月26日，三匯農貿公司與農行當陽支行簽訂編號為42100620140006886的《最高額抵押合同》，約定三匯農貿公司以其自有的在建工程（建設用地使用權證號為：當陽國用（2013）第0030030299）為自2014年5月26日起至2017年5月25日止，抵押權人與債務人辦理約定的各類業(yè)務所形成的債權提供擔保，擔保的債權的最高余額為33000000元，擔保的范圍及實現(xiàn)抵押權的順序同2014年1月5日雙方所簽《最高額抵押合同》（合同編號4210062010000400）的約定。2014年5月30日，雙方就前述抵押財產(chǎn)辦理了在建工程抵押登記。2014年1月5日，肖文、劉某與農行當陽支行簽訂《最高額保證合同》（合同編號42100520140000366），約定：肖文、劉某自愿為債權人與債務人自2014年1月5日起至2017年7月4日止辦理約定的各類業(yè)務所形成的債權提供連帶責任保證，擔保的最高余額為88000000元，保證擔保的范圍包括本合同項下借款本金、利息、復利、罰息、違約金、損害賠償金、按《民事訴訟法》有關規(guī)定確定由借款人和擔保人承擔的遲延履行債務利息和遲延履行金、以及訴訟（仲裁）費、律師費等貸款人實現(xiàn)債權的一切費用。保證期間為主合同約定的債務履行期限屆滿之日起兩年。本合同所擔保的債權同時存在物的擔保（含債務人或第三人提供）和保證擔保的，債權人可以就物的擔保實現(xiàn)債權，也可以要求保證人承擔保證責任。債權人已經(jīng)選擇某一擔保來實現(xiàn)債權的，也可同時主張通過其他擔保來實現(xiàn)全部或部分債權。債務人提供了物的擔保的，債權人放棄該擔保物權、擔保物權順位或者變更擔保物權的，保證人同意繼續(xù)按本合同約定為主合同項下債權提供連帶責任保證。2015年12月14日，肖玲與農行當陽支行簽訂《最高額保證合同》（合同編號42100520150010287），約定：肖玲自愿為債權人與債務人自2015年12月14日起至2018年12月13日止辦理約定的各類業(yè)務所形成的的債權提供連帶責任保證，擔保的最高余額為88000000元，保證擔保的范圍、保證方式、保證期間、及實現(xiàn)債權的順位同2014年1月5日肖文、劉某與農行當陽支行所簽《最高額保證合同》的約定。前述合同簽訂后，農行當陽支行于2014年1月9日發(fā)放貸款27000000元，于2014年3月28日發(fā)放貸款10000000元，于2014年4月2日發(fā)放貸款10000000元，于2014年5月30日發(fā)放貸款10000000元，于2014年6月19日發(fā)放貸款10000000元，于2014年7月3日發(fā)放貸款8000000元。截止2017年12月20日，三匯農貿公司僅償還借款本金7000000元，下欠農行當陽支行本金68000000元，利息、罰息及復利1066935.75元。農行當陽支行于2017年12月21日向三匯農貿公司出具了債務逾期催收通知書，三匯農貿公司對差欠的本金及利息予以確認。同時查明，2014年1月7日，荊州市城市建設集團工程有限公司向農行當陽支行出具《放棄工程款優(yōu)先權承諾》，內容為：借款人三匯農貿公司于2014年1月5日因建設當陽三匯農貿大市場項目資金的需要向農行當陽支行申請借款人民幣柒仟伍佰萬元，借款期限42個月，到期日為2017年7月4日，借款合同編號為xxxx。荊州市城市建設集團工程有限公司承諾同意放棄因借款人拖欠工程款而取得的對貸款項目的工程款優(yōu)先權，農行當陽支行對貸款項目的抵押權優(yōu)先。本承諾不可撤銷，一經(jīng)送達即發(fā)生法律效力。本承諾的作出已取得公司內部充分授權，其內容及做出程序不違反公司章程、規(guī)章制度及相關法律規(guī)定，為合法、有效承諾，其產(chǎn)生的法律后果概由公司承擔。若我公司違反以上承諾，我公司承諾對借款人上述還款提供連帶保證擔保責任，保證范圍包括貸款本息、罰息、復利、違約金以及實現(xiàn)債權的一切費用，保證期間為借款合同約定的債務履行期限屆滿之日起兩年。當陽三匯農貿大市場項目已經(jīng)交付使用，但未辦理竣工驗收備案手續(xù)。農行當陽支行與湖北誠業(yè)律師事務所于2018年3月26日簽訂《委托代理協(xié)議》，約定由湖北誠業(yè)律師事務所代理本案訴訟事務，包括一審、二審、再審及執(zhí)行，代理期限為2018年3月25日至2019年12月31日，代理方式為一般風險代理，在2018年12月31日前收回的部分，按收回貨幣資金的1.8%標準計算代理費，在2018年12月31日后收回的部分，按收回貨幣資金的1.5%標準計算代理費，律師代理費最高限額為不突破100萬元。2015年12月11日，劉某將其持有的三匯農貿公司45%的股權分別轉讓給肖文（40%）和肖玲（5%），并辦理了工商登記，劉某不再持有三匯農貿公司的股份。
原告中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行（以下簡稱農行當陽支行）與被告當陽市三匯農貿有限公司（以下簡稱三匯農貿公司）、肖文、劉某、肖玲金融借款合同糾紛一案，本院于2018年2月5日立案。2018年2月8日，農行當陽支行向本院提出財產(chǎn)保全申請，請求依法凍結三匯農貿公司、肖文、劉某、肖玲銀行存款75000000元或查封、扣押其同等價值的其他財產(chǎn)，本院依法予以準許，并于2018年2月8日作出（2018）鄂05民初45號民事裁定書。本院依法適用普通程序，于2018年3月28日對本案進行了公開開庭審理。原告農行當陽支行委托的訴訟代理人王鋒、黃雷、被告三匯農貿公司委托的訴訟代理人饒建軍、劉某委托的訴訟代理人周浩及被告肖文到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

本院認為，1.農行當陽支行與三匯農貿公司簽訂的《固定資產(chǎn)借款合同》、《最高額抵押合同》、肖文、肖玲、劉某與農行當陽支行簽訂的《最高額保證合同》均是各方當事人真實意思的表示，內容不違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，應屬有效合同。各方當事人均應按照相關合同約定，自覺履行己方義務。2.農行當陽支行與三匯農貿公司簽訂《固定資產(chǎn)借款合同》、《最高額抵押合同》后，依約履行了放貸義務，則三匯農貿公司負有按合同約定歸還欠款的義務。但三匯農貿公司并未按上述合同約定的期限履行償還欠款本金及利息的合同義務，其行為已構成違約，依法應承擔違約責任。在本案訴訟中，經(jīng)本院核對，截止2017年12月20日，三匯農貿公司尚欠農行當陽支行本金68000000元及利息1066935.75元，故對農行當陽支行要求三匯農貿公司清償貸款本金68000000元及截止2017年12月20日利息1066935.75元的訴訟請求，本院予以支持。對于逾期還款利息、罰息及復利，雙方約定：對于逾期的借款從逾期之日起（逾期60天以上的），在借款利率（基準利率上浮30%）基礎上上浮100%計收罰息；對于借款人未按期支付的利息，按合同約定的逾期罰息利率計收復利。故農行當陽支行主張三匯農貿公司支付罰息及復利的請求，有合同依據(jù)，應當予以支持。3.關于肖文、肖玲、劉某的責任分擔問題。依《中華人民共和國擔保法》第十八條第一款規(guī)定“當事人在保證合同中約定保證人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。”肖文、肖玲、劉某在其所簽訂的《最高額保證合同》中明確約定保證方式為連帶責任保證。因此，本案所涉保證人的保證方式應認定為連帶責任保證。同時，《中華人民共和國擔保法》第十八條第二款“連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任”，第十二條規(guī)定“同一債務有兩個以上保證人的，保證人應當按照合同約定的保證份額承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任，債權人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任，保證人都負有擔保全部債權實現(xiàn)的義務。已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權向債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額”。在本案中，農行當陽支行作為債權人，在債務人三匯農貿公司未履行貸款清償義務的情況下，請求各保證人承擔連帶保證責任的理由成立，本院予以支持。由于涉案《最高額保證合同》明確約定肖文、肖玲、劉某的保證責任范圍為借款合同項下的借款本金、利息、復利、罰息、違約金、損害賠償金、農行當陽支行實現(xiàn)債權的費用等，故肖文、肖玲、劉某應在三匯農貿公司所負全部債務范圍內對農行當陽支行承擔連帶保證責任。4.關于農行當陽支行為實現(xiàn)債權所支出的律師費是否應予支持的問題。因農行當陽支行與湖北誠業(yè)律師事務所所簽《委托代理協(xié)議》約定律師代理費的支付時間為在2018年12月31日前收回的部分，按收回貨幣資金的1.8%標準計算代理費，在2018年12月31日后收回的部分，按收回貨幣資金的1.5%標準計算代理費，依前述約定，農行當陽支行尚未向湖北誠業(yè)律師事務所支付代理費，在代理費尚未實際發(fā)生的情況下，本院對農行當陽支行關于要求三匯農貿公司、肖文、肖玲、劉某承擔律師代理費100萬元的主張不予支持。農行當陽支行可待該費用實際發(fā)生后另案主張。5.關于農行當陽支行主張的抵押權是否成立的問題?！吨腥A人民共和國物權法》第九條規(guī)定“不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力?！笨梢?，辦理抵押登記是抵押權成立的生效要件。本案中，農行當陽支行主張其對登記在三匯農貿公司名下的位于當陽市玉陽辦事處北門市場的商住用地使用權（建設用地使用權證號為：當陽國用（2013）第0030030299號，面積21007.70平方米）及在建工程當陽三匯農貿大市場享有抵押權，因各方已就前述財產(chǎn)辦理了抵押登記，故本院對該請求予以支持。同時，案外人荊州市城市建設集團工程有限公司作為三匯農貿大市場的承建方在工程價款范圍內就該工程折價或者拍賣的價款享有優(yōu)先權，因其已明確表示放棄該優(yōu)先權，故農行當陽支行在實現(xiàn)債權時無須等荊州市城市建設集團工程有限公司實現(xiàn)工程價款優(yōu)先權后再行使抵押權。6、關于涉案債務的清償順序問題。根據(jù)《中華人民共和國物權法》第一百七十六條之規(guī)定，“被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權”，本案債務人三匯農貿公司提供了其所有的土地使用權及地上建筑物作為抵押，第三人肖文、肖玲、劉某自愿對涉案債務提供連帶保證責任，因各方當事人在其各自所簽擔保合同中明確約定農行當陽支行有權獨立決定各擔保權利的實現(xiàn)順序，故農行當陽支行在實現(xiàn)債權時，可向三匯農貿公司、肖文、肖玲、劉某任意一人（或公司）主張權利，肖文、肖玲、劉某承擔擔保責任后，有權在其承擔責任的范圍內向債務人三匯農貿公司追償。綜上所述，農行當陽支行的訴訟請求部分成立，應予支持。依照《中華人民共和國合同法》第八條、第三十二條、第四十四條、第一百零七條、第一百零八條、第一百一十四條、第二百零七條、《中華人民共和國擔保法》第十八條第一款、第二十一條、《中華人民共和國物權法》第九條、第一百七十六條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九之規(guī)定，判決如下：

一、當陽市三匯農貿有限公司向中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行清償借款本金68000000元及截止2017年12月20日的利息1066935.75元；二、當陽市三匯農貿有限公司以68000000元為基數(shù)從2017年12月21日起按中國人民銀行同期同檔次基準利率上浮30%基礎上再上浮100%向中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行支付罰息及復利至實際清償之日止；三、肖文、肖玲、劉某對本判決第一、二項所確定的當陽市三匯農貿有限公司的給付義務承擔連帶清償責任，肖文、肖玲、劉某承擔保證責任后，有權在其承擔責任的范圍內向債務人當陽市三匯農貿有限公司追償；四、中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行對登記在當陽市三匯農貿有限公司名下的土地使用權（建設用地使用權證號為：當陽國用（2013）第0030030299號，面積21007.70平方米）及地上建筑物享有抵押權。中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行有權就前述財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣的價款在本判決第一、二項所確定的給付義務范圍內優(yōu)先受償；五、駁回中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行的其他訴訟請求。本判決所確定的金錢給付義務，均限判決生效后10日內履行，逾期履行的，應依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。本案案件受理費392135元、保全費5000元，合計397135元（中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行已預交），由當陽市三匯農貿有限公司、肖文、肖玲、劉某負擔。中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行已預交而應由當陽市三匯農貿有限公司、肖文、肖玲、劉某負擔的訴訟費用由其在履行本判決所確定的給付義務時一并轉付給中國農業(yè)銀行股份有限公司當陽市支行。如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提交副本，上訴于湖北省高級人民法院，并按《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定預交上訴案件受理費。湖北省高級人民法院的開戶行：中國農業(yè)銀行武漢市東湖支行。戶名：湖北省財政廳非稅收入財政專戶。銀行帳號：05×××69-1。用途：湖北省高級人民法院[不服（2018）鄂05民初45號民事判決]。上訴人在上訴期滿后七日內仍未預交上訴費的，按自動撤回上訴處理。

審判長　　閆玲玲
審判員　　李淑一
審判員　　胡建華

書記員：莊麗可