中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司蘭西縣支行
張會(huì)棟（黑龍江朗信銀龍律師事務(wù)所）
董崟（黑龍江朗信銀龍律師事務(wù)所）
黑龍江蘭西亞麻紡織工業(yè)聯(lián)合總公司

上訴人（原審原告）中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司蘭西縣支行，住所地綏化市。
代表人張成文，該支行行長(zhǎng)。
委托代理人張會(huì)棟，黑龍江朗信銀龍律師事務(wù)所律師。
委托代理人董崟，黑龍江朗信銀龍律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）黑龍江蘭西亞麻紡織工業(yè)聯(lián)合總公司，住所地綏化市。
法定代表人孫秩波，該公司經(jīng)理。
上訴人中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司蘭西縣支行（以下簡(jiǎn)稱蘭西農(nóng)行）訴被上訴黑龍江蘭西亞麻紡織工業(yè)聯(lián)合總公司（以下簡(jiǎn)稱蘭西亞麻紡織公司）金融借款合同糾紛一案，綏化市中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱綏化中院）于2005年11月1日作出（2005）綏中法民三初字第108號(hào)民事判決。該判決發(fā)生法律效力后，綏化中院經(jīng)該院審判委員會(huì)討論決定，于2014年12月4日作出（2014）綏中法民監(jiān)字第10號(hào)民事裁定書，裁定另行組成合議庭對(duì)該案進(jìn)行再審。綏化中院經(jīng)再審于2015年6月5日作出（2015）綏中法民再字第12號(hào)民事判決。蘭西農(nóng)行不服，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人蘭西農(nóng)行的委托代理人張會(huì)棟、董崟到庭參加訴訟。被上訴人蘭西亞麻紡織公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
二審期間，蘭西農(nóng)行向本院舉示了以下三組證據(jù):
第一組證據(jù)，1998年8月10日，蘭西農(nóng)行與蘭西亞麻紡織公司辦理抵押登記的檔案。包括《黑龍江省企業(yè)動(dòng)產(chǎn)抵押物登記申請(qǐng)表》、《蘭西亞麻紡織公司抵押物清單》、《最高額抵押擔(dān)保借款合同》、《蘭西縣公有房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)證》二份、《土地使用權(quán)證》一份及資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等。意在證明:蘭西亞麻紡織公司在115，120，000.00元限額內(nèi)以其自有的全部機(jī)器設(shè)備、廠房、建筑物為其在蘭西農(nóng)行處的貸款提供抵押擔(dān)保，擔(dān)保范圍為主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。
第二組證據(jù)，1998年8月18日，蘭西縣工商局下發(fā)的《抵押物登記證》。意在證明案涉抵押已辦理抵押登記，抵押權(quán)已設(shè)立。
第三組證據(jù)，蘭西亞麻紡織公司、蘭西信用社、蘭西天纖坊亞麻有限公司（以下簡(jiǎn)稱天纖坊亞麻公司）、蘭西縣社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)管理局（以下簡(jiǎn)稱蘭西社保局）土地檔案各一套及蘭西農(nóng)行出具的《黑龍江蘭西亞麻紡織工業(yè)聯(lián)合總公司抵押土地情況說明》。意在證明蘭西法院將蘭西農(nóng)行享有抵押權(quán)的土地及相關(guān)房產(chǎn)執(zhí)行給蘭西信用社及此塊土地上存在多處房產(chǎn)的事實(shí)。對(duì)于蘭西亞麻紡織公司轉(zhuǎn)讓給蘭西社保局和天纖坊亞麻公司的土地，蘭西農(nóng)行不在本案中主張抵押權(quán)。
本院認(rèn)證意見為，鑒于上述證據(jù)來源合法，且與本案待證事實(shí)存在關(guān)聯(lián)性，故本院對(duì)上述證據(jù)予以采信。
本院二審查明，1998年8月10日，蘭西亞麻紡織公司將其所有和享有使用權(quán)的房產(chǎn)、土地（地號(hào):256；四至:東至種子公司道，南至綏蘭公路，西至巷道，北至巷道；用地面積153000平方米；建筑占地29280平方米）抵押給蘭西農(nóng)行。抵押時(shí)進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)勘查，土地上有辦公室、廠房、車間等建筑物。蘭西亞麻紡織公司土地檔案記載該公司享有使用權(quán)的土地上有辦公室、車間、廠房、倉(cāng)庫(kù)、鍋爐房等建筑物。
蘭西亞麻紡織公司2002年土地證記載，該公司享有使用權(quán)的（地號(hào)256）土地使用面積為153015.17平方米。土地檔案記載，經(jīng)蘭西縣政府批準(zhǔn)，蘭西亞麻紡織公司于2002年5月16日將位于蘭西鎮(zhèn)城東街四委三十九組的房屋轉(zhuǎn)移給蘭西社保局抵頂拖欠的職工養(yǎng)老保險(xiǎn)金。2003年9月20日，雙方辦理了上述房屋所座落7614平方米土地的過戶手續(xù)，土地證號(hào)黑蘭國(guó)用（2003）第03576號(hào)。2006年6月30日，蘭西亞麻紡織公司與天纖坊亞麻公司簽訂房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，蘭西亞麻紡織公司將其機(jī)修車間廠房、造紙廠廠房、麻棉廠廠房、機(jī)修車間正南臨街房屋及所占場(chǎng)地轉(zhuǎn)讓給天纖坊亞麻公司。2006年8月23日，蘭西縣人民政府批復(fù)同意天纖坊亞麻公司受讓原蘭西亞麻紡織公司12002平方米國(guó)有土地使用權(quán)。當(dāng)日，蘭西縣國(guó)土資源局與天纖坊亞麻公司簽訂國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同，并于2006年9月5日辦理了過戶手續(xù)，土地證號(hào)黑蘭國(guó)用（2006）第0217號(hào)。蘭西農(nóng)行自愿放棄上述兩部分土地及地上已抵押建筑物的抵押權(quán)。
本院二審查明的其他事實(shí)與前述綏化中院再審判決認(rèn)定的事實(shí)相同。
本院認(rèn)為:蘭西亞麻紡織公司所欠蘭西農(nóng)行的貸款本息已經(jīng)蘭西法院（2003）蘭法督字第108號(hào)支付令確認(rèn)，該支付令已發(fā)生法律效力，故本院在本案中對(duì)此不予審查。1998年8月10日，蘭西農(nóng)行與蘭西亞麻紡織公司簽訂的《最高額抵押擔(dān)保借款合同》是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。原審判決認(rèn)定案涉機(jī)械設(shè)備、流動(dòng)資產(chǎn)、建筑物的抵押權(quán)有效設(shè)立，及商標(biāo)權(quán)出質(zhì)因未在國(guó)家工商行政管理局辦理出質(zhì)登記，質(zhì)權(quán)未有效設(shè)立正確，本院予以確認(rèn)。原審判決認(rèn)為《最高額抵押擔(dān)保借款合同》中關(guān)于以土地抵押部分無效不當(dāng)，本院予以糾正。
故解決本案糾紛的關(guān)鍵問題在于案涉《最高額抵押擔(dān)保借款合同》項(xiàng)下的土地抵押權(quán)是否有效設(shè)立。蘭西亞麻紡織公司向蘭西農(nóng)行貸款時(shí)是以其所有的建筑物和土地等資產(chǎn)提供抵押擔(dān)保，根據(jù)抵押物現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)記錄及蘭西亞麻紡織公司、天纖坊亞麻公司、蘭西社保局的土地檔案記載，可以確定抵押的建筑物和土地是一個(gè)整體，抵押時(shí)抵押的土地上有辦公樓、廠房、車間、倉(cāng)庫(kù)等建筑物，并非無地上定著物。原審法院認(rèn)定抵押的土地?zé)o地上定著物系認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，其依據(jù)《擔(dān)保法》第四十二條第（一）項(xiàng)關(guān)于“以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門為抵押物登記部門”的規(guī)定確認(rèn)案涉土地抵押無效在適用法律上亦屬不當(dāng)。據(jù)此，本案應(yīng)適用《擔(dān)保法》第四十二條第（二）項(xiàng)關(guān)于“以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，抵押物登記部門為縣級(jí)以上地方人民政府規(guī)定的部門”的規(guī)定，而蘭西縣政府于1996年5月23日已明確規(guī)定此類情況的抵押物登記部門為蘭西縣工商局，故蘭西農(nóng)行與蘭西亞麻紡織公司在蘭西縣工商局辦理抵押登記符合法律規(guī)定，該土地的抵押權(quán)已有效設(shè)立。蘭西農(nóng)行放棄蘭西亞麻紡織公司轉(zhuǎn)讓給蘭西縣社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)管理局7614平方米、蘭西縣國(guó)土資源局轉(zhuǎn)讓給蘭西天纖坊亞麻有限公司12002平方米土地及上述兩宗土地地上建筑物的抵押權(quán)屬對(duì)自身權(quán)利的處分，不損害國(guó)家和第三人的利益，應(yīng)予準(zhǔn)許。在蘭西亞麻紡織公司不能償還拖欠貸款本息的情況下，蘭西農(nóng)行有權(quán)以剩余的133384平方米抵押土地折價(jià)、拍賣或變賣的價(jià)款優(yōu)先受償。
綜上，原審判決部分認(rèn)定事實(shí)不清，部分適用法律錯(cuò)誤。蘭西農(nóng)行的上訴主張成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第二項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、維持綏化市中級(jí)人民法院（2015）綏中法民再字第12號(hào)民事判決主文第一項(xiàng)、第二項(xiàng)；
二、變更綏化市中級(jí)人民法院（2015）綏中法民再字第12號(hào)民事判決主文第三項(xiàng)為:如蘭西亞麻紡織公司不償還蘭西農(nóng)行以下9筆借款（1999年3月2日借款110萬元、1999年4月1日借款100萬元、1999年4月5日借款100萬元、1999年4月9日借款65萬元、1998年4月15日借款10萬元、1999年8月5日借款55萬元、1999年9月6日借款100萬元、1999年12月26日借款55萬元、2001年12月14日借款900萬元，本金共計(jì)1495萬元及利息（自借款之日起到給付之日止，按6.39‰計(jì)算），蘭西農(nóng)行有權(quán)以案涉抵押物機(jī)械設(shè)備、流動(dòng)資產(chǎn)、建筑物（除蘭西縣社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)管理局和蘭西天纖坊亞麻有限公司取得土地地上抵押的建筑物以外）、土地（133384平方米）折價(jià)、拍賣或變賣的價(jià)款優(yōu)先償還。
一審案件受理費(fèi)130，650.00元，二審案件受理費(fèi)111，500.00，均由蘭西亞麻紡織公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為:蘭西亞麻紡織公司所欠蘭西農(nóng)行的貸款本息已經(jīng)蘭西法院（2003）蘭法督字第108號(hào)支付令確認(rèn)，該支付令已發(fā)生法律效力，故本院在本案中對(duì)此不予審查。1998年8月10日，蘭西農(nóng)行與蘭西亞麻紡織公司簽訂的《最高額抵押擔(dān)保借款合同》是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。原審判決認(rèn)定案涉機(jī)械設(shè)備、流動(dòng)資產(chǎn)、建筑物的抵押權(quán)有效設(shè)立，及商標(biāo)權(quán)出質(zhì)因未在國(guó)家工商行政管理局辦理出質(zhì)登記，質(zhì)權(quán)未有效設(shè)立正確，本院予以確認(rèn)。原審判決認(rèn)為《最高額抵押擔(dān)保借款合同》中關(guān)于以土地抵押部分無效不當(dāng)，本院予以糾正。
故解決本案糾紛的關(guān)鍵問題在于案涉《最高額抵押擔(dān)保借款合同》項(xiàng)下的土地抵押權(quán)是否有效設(shè)立。蘭西亞麻紡織公司向蘭西農(nóng)行貸款時(shí)是以其所有的建筑物和土地等資產(chǎn)提供抵押擔(dān)保，根據(jù)抵押物現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)記錄及蘭西亞麻紡織公司、天纖坊亞麻公司、蘭西社保局的土地檔案記載，可以確定抵押的建筑物和土地是一個(gè)整體，抵押時(shí)抵押的土地上有辦公樓、廠房、車間、倉(cāng)庫(kù)等建筑物，并非無地上定著物。原審法院認(rèn)定抵押的土地?zé)o地上定著物系認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，其依據(jù)《擔(dān)保法》第四十二條第（一）項(xiàng)關(guān)于“以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門為抵押物登記部門”的規(guī)定確認(rèn)案涉土地抵押無效在適用法律上亦屬不當(dāng)。據(jù)此，本案應(yīng)適用《擔(dān)保法》第四十二條第（二）項(xiàng)關(guān)于“以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，抵押物登記部門為縣級(jí)以上地方人民政府規(guī)定的部門”的規(guī)定，而蘭西縣政府于1996年5月23日已明確規(guī)定此類情況的抵押物登記部門為蘭西縣工商局，故蘭西農(nóng)行與蘭西亞麻紡織公司在蘭西縣工商局辦理抵押登記符合法律規(guī)定，該土地的抵押權(quán)已有效設(shè)立。蘭西農(nóng)行放棄蘭西亞麻紡織公司轉(zhuǎn)讓給蘭西縣社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)管理局7614平方米、蘭西縣國(guó)土資源局轉(zhuǎn)讓給蘭西天纖坊亞麻有限公司12002平方米土地及上述兩宗土地地上建筑物的抵押權(quán)屬對(duì)自身權(quán)利的處分，不損害國(guó)家和第三人的利益，應(yīng)予準(zhǔn)許。在蘭西亞麻紡織公司不能償還拖欠貸款本息的情況下，蘭西農(nóng)行有權(quán)以剩余的133384平方米抵押土地折價(jià)、拍賣或變賣的價(jià)款優(yōu)先受償。
綜上，原審判決部分認(rèn)定事實(shí)不清，部分適用法律錯(cuò)誤。蘭西農(nóng)行的上訴主張成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第二項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:

一、維持綏化市中級(jí)人民法院（2015）綏中法民再字第12號(hào)民事判決主文第一項(xiàng)、第二項(xiàng)；
二、變更綏化市中級(jí)人民法院（2015）綏中法民再字第12號(hào)民事判決主文第三項(xiàng)為:如蘭西亞麻紡織公司不償還蘭西農(nóng)行以下9筆借款（1999年3月2日借款110萬元、1999年4月1日借款100萬元、1999年4月5日借款100萬元、1999年4月9日借款65萬元、1998年4月15日借款10萬元、1999年8月5日借款55萬元、1999年9月6日借款100萬元、1999年12月26日借款55萬元、2001年12月14日借款900萬元，本金共計(jì)1495萬元及利息（自借款之日起到給付之日止，按6.39‰計(jì)算），蘭西農(nóng)行有權(quán)以案涉抵押物機(jī)械設(shè)備、流動(dòng)資產(chǎn)、建筑物（除蘭西縣社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)管理局和蘭西天纖坊亞麻有限公司取得土地地上抵押的建筑物以外）、土地（133384平方米）折價(jià)、拍賣或變賣的價(jià)款優(yōu)先償還。
一審案件受理費(fèi)130，650.00元，二審案件受理費(fèi)111，500.00，均由蘭西亞麻紡織公司負(fù)擔(dān)。

審判長(zhǎng)：武鐵軍
審判員：王堯
審判員：董新輝

書記員：馬莎