上訴人(原審被告)：東方天域集團(tuán)股份有限公司，住所地河南省鄭州市鄭東新區(qū)商鼎路78號(hào)3號(hào)樓2單元32層。
法定代表人：楊歡，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：舒立焱，湖北自成律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：袁貝，北京天達(dá)共和（武漢）律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：李坤華，男，1966年3月2日出生，漢族，住湖北省通山縣。
委托訴訟代理人：陳迪泉，湖北省通山縣法律援助中心律師。
上訴人東方天域集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱東方天域
公司）因與被上訴人李坤華建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不
服湖北省通山縣人民法院（2015）鄂通山民二初字第244號(hào)
民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年5月24日立案
后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人東方天域公
司委托訴訟代理人袁貝、被上訴人李坤華及其委托訴訟代理

人陳迪泉到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
東方天域公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)原判，發(fā)回重審或者依法改判；2.本案一、二審案件受理費(fèi)由被上訴人李坤華負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：1.被上訴人李坤華沒(méi)有園林綠化工程施工資質(zhì)，其與上訴人東方天域公司下屬河南省天域園林工程有限公司通山縣杭瑞高速景觀連接線項(xiàng)目項(xiàng)目部（以下簡(jiǎn)稱杭瑞高速景觀項(xiàng)目部）簽訂的景觀綠化工程合同為無(wú)效合同，原判決認(rèn)定為有效合同錯(cuò)誤；2.上訴人東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人晏定生超越代理權(quán)與被上訴人李坤華訂立景觀綠化工程合同，其不利后果應(yīng)由被上訴人李坤華自負(fù)。原判決認(rèn)定被上訴人李坤華向上訴人東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部交付了40萬(wàn)元景觀綠化工程保證金依據(jù)不足，上訴人東方天域公司不承擔(dān)返還被上訴人李坤華40萬(wàn)元工程保證金義務(wù)。
李坤華辯稱：1.被上訴人李坤華與上訴人東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部簽訂景觀綠化工程《合作協(xié)議》后，依據(jù)該協(xié)議第四條“甲方發(fā)包給乙方四百萬(wàn)元的工程量以后，乙方必須交給甲方履約保證金肆拾萬(wàn)元整”的約定，向杭瑞高速景觀項(xiàng)目部交付了40萬(wàn)元工程保證金，杭瑞高速景觀項(xiàng)目部對(duì)其出具的收條的內(nèi)容具體明確，原判決認(rèn)定被上訴人李坤華向上訴人東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部交付了40萬(wàn)元景觀綠化工程保證金正確；2.晏定生是上訴人東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人，晏定生對(duì)外進(jìn)行的民事行為代表上訴人東方天域公司，上訴人東方天域公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；3.本案合同無(wú)效并不影響被上訴人李坤華依據(jù)無(wú)效合同請(qǐng)求上訴人東方天域公司返還40萬(wàn)元工程保證金的權(quán)利。請(qǐng)求二審駁回上訴，維持原判。
李坤華向一審法院起訴請(qǐng)求：1.解除原告與被告東方天域公司簽訂的《合作協(xié)議》；2.判決被告東方天域公司返還保證金40萬(wàn)元；3.由被告東方天域公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年11月7日，湖北省通山縣新通羊投資發(fā)展有限公司與河南省天域園林工程有限公司簽訂《合同協(xié)議書(shū)》，委托河南省天域園林工程有限公司對(duì)通山縣杭瑞高速景觀連接線工程進(jìn)行施工。2014年1月9日，河南省天域園林工程有限公司委托晏定生為該公司代理人，由晏定生負(fù)責(zé)通山縣杭瑞高速景觀連接線工程項(xiàng)目的管理、施工等相關(guān)事項(xiàng),并成立了“河南省天域園林工程有限公司通山縣杭瑞高速景觀連接線項(xiàng)目項(xiàng)目部”（以下簡(jiǎn)稱杭瑞高速景觀項(xiàng)目部）。2014年1月29日，原告李坤華與杭瑞高速景觀項(xiàng)目部簽訂了一份《合作協(xié)議》，約定杭瑞高速景觀項(xiàng)目部將通山縣杭瑞高速景觀連接線項(xiàng)目一期工程的400萬(wàn)元綠化工程發(fā)包給原告李坤華施工，同時(shí)約定原告李坤華必須向杭瑞高速景觀項(xiàng)目部交納履約保證金40萬(wàn)元。杭瑞高速景觀項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人晏定生和李坤華在合同上簽名，并加蓋了杭瑞高速景觀項(xiàng)目部公章。當(dāng)日，原告李坤華向杭瑞高速景觀項(xiàng)目部交納了40萬(wàn)元保證金，晏定生向原告李坤華出具了收條，載明“今收到李坤華交來(lái)景觀綠化工程保證金肆拾萬(wàn)元整”，并在收條上加蓋杭瑞高速景觀項(xiàng)目部公章。之后，杭瑞高速景觀項(xiàng)目部并未將工程交付原告李坤華施工。原告多次找杭瑞高速景觀項(xiàng)目部協(xié)商未果，遂于2015年11月20日提起本案訴訟。同時(shí)查明，河南省天域園林工程有限公司于2014年12月26日變更為東方天域股份有限公司。2015年1月22日，東方天域股份有限公司變更為東方天域集團(tuán)股份有限公司。被告東方天域公司與湖北省通山縣新通羊投資發(fā)展有限公司簽訂的《合同協(xié)議書(shū)》已終止，其應(yīng)發(fā)包的工程已由他人承包建設(shè)。一審法院認(rèn)為，原告李坤華與被告東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部于2014年1月29日簽訂的《合作協(xié)議》，是雙方真實(shí)意思表示，為有效合同，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行各自義務(wù)。被告東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部在簽訂合同并收取工程保證金后，未按合同約定將工程交付原告李坤華施工，致使合同不能履行，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任，且被告東方天域公司與湖北省通山縣新通羊投資發(fā)展有限公司簽訂的《合同協(xié)議書(shū)》已終止，致使原告李坤華與被告東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部簽訂的合同目的不能實(shí)現(xiàn)，原告李坤華要求解除合同和返還40萬(wàn)元保證金的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)予支持。被告東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部不具有法人資格，其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任由被告東方天域公司承擔(dān)。判決：一、解除原告李坤華與被告東方天域集團(tuán)股份有限公司通山縣杭瑞高速景觀連接線項(xiàng)目項(xiàng)目部于2014年1月29日簽訂的《合作協(xié)議》；二、由被告東方天域集團(tuán)股份有限公司于判決書(shū)生效后十日內(nèi)返還原告李坤華工程保證金40萬(wàn)元。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)7300元，由被告東方天域集團(tuán)股份有限公司負(fù)擔(dān)。
二審中，當(dāng)事人沒(méi)有提交新證據(jù)。對(duì)當(dāng)事人二審爭(zhēng)議的事實(shí)，本院認(rèn)定如下：本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，一、關(guān)于本案合同效力問(wèn)題。根據(jù)《最高
人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)
題的解釋》第一條第一項(xiàng)“建設(shè)工程施工合同具有下列情形
之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)
定無(wú)效：一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)
等級(jí)的；”的規(guī)定，被上訴人李坤華未取得園林綠化工程施
工資質(zhì)，其與上訴人東方天域公司下屬杭瑞高速景觀項(xiàng)目部
簽訂的景觀綠化工程合同為無(wú)效合同，原判決認(rèn)定合同有效，
適用法律錯(cuò)誤，本院予以糾正。二、關(guān)于上訴人東方天域公
司應(yīng)否承擔(dān)返還被上訴人李坤華40萬(wàn)元工程保證金責(zé)任問(wèn)
題。杭瑞高速景觀項(xiàng)目部是上訴人東方天域公司下屬負(fù)責(zé)湖
北省通山縣境內(nèi)杭瑞高速景觀綠化工程的分支機(jī)構(gòu)，晏定生
是杭瑞高速景觀項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人，晏定生以杭瑞高速景觀項(xiàng)目
部名義與被上訴人李坤華簽訂景觀綠化工程合同并收取40
萬(wàn)元工程保證金是代理上訴人東方天域公司對(duì)外進(jìn)行的民
事行為，應(yīng)由上訴人東方天域公司承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。根據(jù)《中
華人民共和國(guó)合同法》第五十八條“合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，
因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必
要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此
所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”
的規(guī)定，原審判決上訴人東方天域公司返還被上訴人李坤華
40萬(wàn)元工程保證金正確。
綜上所述，上訴人東方天域公司的上訴請(qǐng)求除應(yīng)當(dāng)認(rèn)定
合同無(wú)效成立以外，其余上訴請(qǐng)求均不能成立，本院不予支
持。依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案
件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第一項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)
民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、維持湖北省通山縣人民法院（2015）鄂通山民二初字第244號(hào)民事判決第二項(xiàng)；
二、撤銷(xiāo)湖北省通山縣人民法院（2015）鄂通山民二初字第244號(hào)民事判決第一項(xiàng)。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案一、二審案件受理費(fèi)各7300元，均由上訴人東方天域集團(tuán)股份有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　熊　魁 審判員　余　杰 審判員　侯欣芳

書(shū)記員：肖少鯤