河北省淶水縣人民檢察院

不起訴決定書(shū)

淶檢一部刑不訴〔2020〕20號(hào)

被不起訴人陳某某，男，1962年**月**日出生，公民身份號(hào)碼3501251962********，漢族，群眾，大專(zhuān)文化，淶水****投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)**公司）和淶水******開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)***公司）法定代表人,戶籍所在地福建省永泰縣**鎮(zhèn)**村*****號(hào)，現(xiàn)住淶水縣**鎮(zhèn)。2018年9月12日因涉嫌職務(wù)侵占罪被淶水縣公安局刑事拘留，同年10月19日經(jīng)本院批準(zhǔn)被逮捕，同年12月14日被淶水縣公安局取保候?qū)彛?019年12月13日經(jīng)本院決定被取保候?qū)彛F(xiàn)在現(xiàn)住所。

本案由淶水縣公安局偵查終結(jié)，以被不起訴人陳某某涉嫌職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、偽造企業(yè)印章罪于2019年12月13日向本院移送審查起訴。本院受理后，于同日已告知被不起訴人有權(quán)委托辯護(hù)人和認(rèn)罪認(rèn)罰可能導(dǎo)致的法律后果，依法訊問(wèn)了被不起訴人，審查了全部案件材料。其間，因事實(shí)不清、證據(jù)不足，本院于2020年1月28日退回淶水縣公安局補(bǔ)充偵查，淶水縣公安局于同年2月28日重新移送審查起訴；于同年4月12日二次退回淶水縣公安局補(bǔ)充偵查，淶水縣公安局于同年5月12日重新移送審查起訴。本院于同年1月14日、同年3月29日延長(zhǎng)審查起訴期限兩次。

淶水縣公安局移送審查起訴認(rèn)定：

1.淶水*****開(kāi)發(fā)有限公司法定代表人陳某某利用職務(wù)便利侵占該公司售房款130萬(wàn)元，用于償還個(gè)人與黃某某之間的1200萬(wàn)元借款利息。

2.自2015年2月至2015年6月，陳某某利用其個(gè)人銀行卡收取李某、祁某某的購(gòu)房款共計(jì)220萬(wàn)元。后再次利用其另一張銀行卡收取上述二人購(gòu)房尾款40萬(wàn)元。陳某某利用其個(gè)人銀行卡共收取的260萬(wàn)元售房款用于個(gè)人消費(fèi)，且入賬時(shí)間晚于三個(gè)月。雖然記賬憑證中顯示已將該筆款項(xiàng)入賬，但并未發(fā)現(xiàn)資金流入。陳某某涉嫌利用職務(wù)便利侵占公司售房款260萬(wàn)元。

3.******公司賬目2012年7月15日會(huì)計(jì)憑證顯示公司支出248400元用于購(gòu)買(mǎi)冬蟲(chóng)夏草,2015年8月31日74號(hào)會(huì)計(jì)憑證顯示陳某某個(gè)人償還公司248400，陳某某個(gè)人稱(chēng)上述公司購(gòu)買(mǎi)的冬蟲(chóng)夏草已被其個(gè)人使用。公司只有資金流出，并未見(jiàn)償還的資金流入，只是將賬目收支平衡。陳某某涉嫌利用職務(wù)便利侵占公司資金248400元。

4.******公司賬目2016年9月30日21號(hào)會(huì)計(jì)憑證顯示公司利用開(kāi)發(fā)的“****”項(xiàng)目400平米的別墅作為抵押向劉某某個(gè)人借款100萬(wàn)元，2016年9月30日公司將該筆款項(xiàng)償還給劉某某。該筆借款為2016年1月27日由劉某某轉(zhuǎn)賬到王某甲的賬號(hào)中，款項(xiàng)到賬后，王某甲用其中的47萬(wàn)元支付給村民征地補(bǔ)償款，3萬(wàn)元支付給劉某某借款的利息，剩余的50萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬給陳某某的個(gè)人賬戶。2016年1月份的借款，2016年9月份才入賬，且轉(zhuǎn)給陳某某個(gè)人銀行卡的50萬(wàn)元?dú)w其個(gè)人使用，陳某某涉嫌利用職務(wù)便利挪用公司資金。

5.2018年11月6日，保定市公安局物證鑒定所出具的檢驗(yàn)鑒定意見(jiàn)書(shū)顯示，2013年7月9日股東決定上所蓋淶水****投資有限責(zé)任公司的印章與淶水****投資有限責(zé)任公司的印模印章不一致。經(jīng)調(diào)查該段時(shí)間淶水****投資有限責(zé)任公司的印章由該公司股東黃某某保管，陳某某涉嫌利用職務(wù)便利私刻印章，涉嫌偽造企業(yè)印章罪。

經(jīng)本院審查并兩次退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為淶水縣公安局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，不符合起訴條件。理由如下。

1.2013年1月30日，股東黃某某代表**公司和***公司與被不起訴人陳某某簽訂《承包經(jīng)營(yíng)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將公司開(kāi)發(fā)的位于淶水縣**村的*********項(xiàng)目中160畝住宅建設(shè)用地承包給陳某某經(jīng)營(yíng)，用于房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，承包期限自2013年2月1日起至2016年12月31日止。合同簽訂后，陳某某向黃某某及其指定的收款單位和個(gè)人賬戶進(jìn)行轉(zhuǎn)款。截止到2014年11月9日，黃某某委托的上海****合伙企業(yè)收到陳某某本人及其委托的北京****置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)***公司）上交款項(xiàng)4030萬(wàn)元。2015年3月10日和13日，***公司分兩次給黃某某上海民生銀行尾號(hào)為****賬戶匯款110萬(wàn)元和20萬(wàn)元。2016年2月5日，**公司、***公司與陳某某簽訂《解除承包經(jīng)營(yíng)合同》。2013年12月1日，陳某某向黃某某借款1200萬(wàn)元。

黃某某稱(chēng)該130萬(wàn)元為陳某某向其支付的1200萬(wàn)元借款利息，而陳某某稱(chēng)是上交給公司的承包利潤(rùn)。為此，**公司、***公司與黃某某曾產(chǎn)生民事訴訟。河北省高級(jí)人民法院（2019）冀民終***號(hào)民事判決書(shū)和中華人民共和國(guó)最高人民法院（2019）最高法民申****號(hào)民事裁定書(shū)均認(rèn)定該130萬(wàn)元匯款應(yīng)為陳某某承包經(jīng)營(yíng)期間向黃某某支付的公司承包利潤(rùn)，由黃某某代管。因此，作為民事案件，此130萬(wàn)元的性質(zhì)已經(jīng)明確。但作為刑事案件，現(xiàn)有證據(jù)不能充分證實(shí)被不起訴人陳某某利用職務(wù)之便實(shí)施侵占行為。

2.2015年1月26日，祁某某、李某分別與房地產(chǎn)公司訂立房屋定制合同，購(gòu)買(mǎi)該公司開(kāi)發(fā)的“****”項(xiàng)目房屋，約定向被不起訴人陳某某尾號(hào)為****的個(gè)人銀行卡支付房屋價(jià)款，同日陳某某出具收款收據(jù)。自2015年2月15日至2015年6月4日，陳某某使用此銀行卡收取李某、祁某某220萬(wàn)元購(gòu)房款。2016年4月25日其利用尾號(hào)為****的銀行卡收取購(gòu)房尾款40萬(wàn)元。陳某某收取二人共260萬(wàn)元的售房款用于個(gè)人使用。其中，收取李某、祁某某的220萬(wàn)元購(gòu)房款，***公司賬面于2015年8月31日82號(hào)憑證作為***代收房款轉(zhuǎn)入房地產(chǎn)公司，未見(jiàn)資金流動(dòng)憑證。財(cái)務(wù)處理比實(shí)際發(fā)生時(shí)間晚兩個(gè)多月。收取的40萬(wàn)元購(gòu)房款，***公司以2016年7月31日69號(hào)憑證作為陳某某代收款入賬，抵消房地產(chǎn)公司欠陳某某個(gè)人款項(xiàng)。財(cái)務(wù)處理比實(shí)際發(fā)生時(shí)間晚3個(gè)多月。

陳某某利用其個(gè)人銀行卡賬號(hào)收取的李某、祁某某的220萬(wàn)元購(gòu)房款，河北正源會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司審計(jì)報(bào)告顯示：***公司賬面以2015年8月31日82號(hào)憑證作為***公司代收房款轉(zhuǎn)入房地產(chǎn)公司，但未見(jiàn)資金流動(dòng)憑證，財(cái)務(wù)處理比實(shí)際發(fā)生時(shí)間晚兩個(gè)多月。陳某某供述***公司法人張某代為支付，張某也如此證實(shí)。因***公司已經(jīng)將該筆收入入賬，220萬(wàn)元房款轉(zhuǎn)變?yōu)?**公司與***公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。陳某某收取李某、祁某某40萬(wàn)元購(gòu)房尾款，房地產(chǎn)公司以2016年7月31日69號(hào)憑證作為陳某某代收款入賬，同時(shí)抵消房地產(chǎn)公司欠陳某某個(gè)人借款。從***公司賬面上顯示，2012年6月至2017年6月期間，陳某某個(gè)人向***公司轉(zhuǎn)入過(guò)資金（部分存有疑問(wèn)，需進(jìn)一步核實(shí)），***公司與陳某某個(gè)人之間存在借貸關(guān)系，至到2017年6月，****公司仍欠陳某某個(gè)人317266.71元。因此，現(xiàn)有證據(jù)不能充分證實(shí)被不起訴人陳某某利用職務(wù)之便實(shí)施侵占行為。

3.2012年6月3日，***公司自北京同仁堂崇文門(mén)藥店購(gòu)買(mǎi)八盒價(jià)格為248400元的冬蟲(chóng)夏草,自購(gòu)入之日起一直由被不起訴人陳某某保管。房地產(chǎn)公司以2012年7月15日會(huì)計(jì)憑證入賬。陳某某未將冬蟲(chóng)夏草交還公司，其自稱(chēng)該冬蟲(chóng)夏草贈(zèng)送江西贛州一人二盒，自己食用六盒。***公司以2015年8月31日74號(hào)會(huì)計(jì)憑證抵消***公司欠陳凱芳個(gè)人款項(xiàng)，列入公司應(yīng)收款科目。因抵消賬目時(shí)房地產(chǎn)公司與陳某某個(gè)人之間存在借貸關(guān)系，現(xiàn)有證據(jù)不能充分證實(shí)被不起訴人陳某某利用職務(wù)之便實(shí)施侵占行為。

4.2016年1月27日，房地產(chǎn)公司通過(guò)王某甲向劉某某借款100萬(wàn)元、劉某某直接將借款轉(zhuǎn)入王某甲銀行卡，王某甲支配其中50萬(wàn)元用于支付借款利息和處理征地遺留問(wèn)題。2016年1月28日王某甲轉(zhuǎn)到陳某某尾號(hào)****的農(nóng)業(yè)銀行卡上50萬(wàn)元，同日陳某某將該筆款項(xiàng)轉(zhuǎn)入王某乙賬戶。因房地產(chǎn)公司對(duì)公賬戶資金不足，2016年9月30日使用公司職工付某某、尤某某個(gè)人賬戶中存放的公司資金進(jìn)行償還劉某某，同日房地產(chǎn)公司以21號(hào)會(huì)計(jì)憑證入賬，同時(shí)抵消房地產(chǎn)公司欠陳某某個(gè)人款項(xiàng)50萬(wàn)元，現(xiàn)有證據(jù)不能充分證實(shí)被不起訴人陳某某利用職務(wù)之便實(shí)施挪用資金行為。

5.2018年11月6日，保定市公安局物證鑒定所出具的檢驗(yàn)鑒定意見(jiàn)書(shū)顯示：2013年7月9日股東決定、股東會(huì)決議、股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的所蓋“淶水****投資有限責(zé)任公司”的印章與該公司的印章印文不一致。

被不起訴人陳某某稱(chēng)案發(fā)期間旅游公司印章由黃某某保管，否認(rèn)曾偽造過(guò)公司印章，對(duì)股東決定等公司文件上所蓋印章與該公司的印章印文不一致不知情。而且，無(wú)其他證據(jù)證實(shí)股東決定等公司文件上使用的印章由陳某某偽造并使用，也不能證明該公章由誰(shuí)或在誰(shuí)的授意下進(jìn)行偽造，在什么情況下出于什么目的偽造該公司印章。因此，該起犯罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，無(wú)法認(rèn)定陳某某偽造企業(yè)印章。

綜上所述，1.淶水縣公安局認(rèn)定被不起訴人陳某某職務(wù)侵占130萬(wàn)元，根據(jù)審判機(jī)關(guān)已經(jīng)生效的判決和裁定，該款為陳某某在承包經(jīng)營(yíng)期間上繳給公司的利潤(rùn)，由黃某某代管?，F(xiàn)有證據(jù)無(wú)法否定審判機(jī)關(guān)的判決和裁定，同時(shí)缺乏陳某某、黃某某之外其他相關(guān)人員的證言，作為刑事案件認(rèn)定陳某某職務(wù)侵占無(wú)充分證據(jù)證實(shí)。2.陳某某收取的220萬(wàn)元購(gòu)房款，****公司以***公司代收房款入賬，無(wú)證據(jù)證實(shí)陳某某個(gè)人或其指使或與張某共謀侵占該筆財(cái)產(chǎn)，***公司與***公司對(duì)該筆款項(xiàng)的賬務(wù)處理需進(jìn)一步核實(shí)。3.河北正源會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司審計(jì)報(bào)告及房地產(chǎn)公司賬面顯示：2012年6月至2017年6月期間，陳某某轉(zhuǎn)入***公司39022758.03元（部分存有疑問(wèn)，需進(jìn)一步核實(shí)），截止2017年6月房***公司欠陳某某3172666.71元，在其他應(yīng)付款－陳某某科目掛賬?？陀^上存在著陳某某為公司墊付資金的行為，其與公司之間存在借貸關(guān)系。認(rèn)定陳某某侵占公司248400元冬蟲(chóng)夏草、40萬(wàn)元購(gòu)房款、挪用50萬(wàn)元借款的事實(shí)，房地產(chǎn)公司賬目均顯示已經(jīng)抵消陳某某對(duì)公司的個(gè)人借款，雖財(cái)務(wù)處理不及時(shí)、不規(guī)范，但無(wú)法據(jù)此認(rèn)定陳某某侵占、挪用公司財(cái)產(chǎn)。對(duì)于存有疑問(wèn)需進(jìn)一步核實(shí)的賬目則應(yīng)由偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行繼續(xù)偵查。4.無(wú)證據(jù)證實(shí)陳某某偽造并使用公司印章。

因此，現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定陳某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、偽造企業(yè)印章罪。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十五條第四款的規(guī)定，決定對(duì)陳某某不起訴。

被不起訴人如不服本決定，可以自收到本決定書(shū)后七日以?xún)?nèi)向本院申訴。

被害人如不服本決定，可以自收到本決定書(shū)后七日以?xún)?nèi)向河北省保定市人民檢察院申訴，請(qǐng)求提起公訴；也可以不經(jīng)申訴，直接向河北省淶水縣人民法院提起自訴。

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?????????????2020年6月12日