上海市閔行區(qū)人民檢察院

不起訴決定書

滬閔檢一部刑不訴〔2020〕652號

被不起訴人董某某，男，1996年**月**日出生，公民身份號碼3701811996********，漢族，中專文化，公司職員，戶籍在山東省濟南市章丘區(qū)**街道**村**街**號。2020年5月30日因涉嫌詐騙罪由上海市公安局閔行分局刑事拘留，同年6月1日延長刑事拘留期限至三十日，同年7月3日經(jīng)本院審查以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪批準并由上海市公安局閔行分局執(zhí)行逮捕。

本案由上海市公安局閔行分局偵查終結(jié)，以被不起訴人董某某涉嫌非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，于2020年9月29日向本院移送審查起訴。本院受理后，于同日告知被不起訴人董某某有權(quán)委托辯護人和認罪認罰可能導(dǎo)致的法律后果，并告知被害人有權(quán)委托訴訟代理人；依法訊問了被不起訴人，聽取了被不起訴人及值班律師的意見，審查了全部案件材料。

經(jīng)本院依法審查查明：

2011年6月至2018年6月，黃某某（另案處理）先后注冊成立聊城市**網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“*甲公司”）、山東**信息科技股份有限公司（以下簡稱“*乙公司”）、濟寧**網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“*丙公司”）、安徽**網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“*丁公司”）、山東**網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“*戊公司”）等企業(yè)，并取得增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，陸續(xù)從事第二類增值電信業(yè)務(wù)中的信息服務(wù)業(yè)務(wù)，即提供短信通道為客戶發(fā)送各類營銷短信。*甲公司、*丙公司、*丁公司、*戊公司均系*乙公司的子公司。黃某某系上述所有公司的實際經(jīng)營控制人。

2019年起，為提高公司銷售業(yè)績，黃某某等人授意上述各公司在承接業(yè)務(wù)的過程中，在明知他人系為實施賭博、詐騙等違法犯罪活動而發(fā)布信息的情況下，仍承接該類短信營銷業(yè)務(wù)，并采用修改敏感字眼、套用各銀行及金融公司簽名、冒用正規(guī)金融機構(gòu)名義等方式規(guī)避三大運營商的監(jiān)管，以此為賭博、詐騙等違法犯罪活動向包括上海在內(nèi)的全國各地不特定手機用戶發(fā)送推廣信息。經(jīng)鑒定，僅2020年3月至5月間，上述公司累計發(fā)布涉嫌違法犯罪短信約3000萬條。

其中，杜某某（另案處理）系*乙公司隊長，帶領(lǐng)被不起訴人董某某等多名業(yè)務(wù)員開展短信營銷業(yè)務(wù)，并根據(jù)業(yè)務(wù)量提成。經(jīng)鑒定，2020年3月至4月間，被不起訴人董某某累計發(fā)布涉嫌違法犯罪短信約20余萬條。

2020年2月22日，家住本市閔行區(qū)的被害人朱某某因收到*戊公司業(yè)務(wù)員步某某發(fā)布的網(wǎng)貸詐騙短信，先后被騙錢款共計人民幣2.75萬元。另經(jīng)公安機關(guān)查證，全國各地另有多起詐騙案件被害人所收到的詐騙短信的內(nèi)容、鏈接、簽名等信息與上述公司發(fā)送的短信信息一致。

2020年5月30日，被不起訴人董某某至公安機關(guān)投案，到案后如實供述上述犯罪事實。

上述事實，有以下證據(jù)證明：

1.*乙公司、*甲公司、*丙公司、*丁公司、*戊公司營業(yè)執(zhí)照和增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等書證證實，黃某某注冊成立上述公司并經(jīng)營短信營銷業(yè)務(wù)的事實。

2.證人李某甲、王某某、李某乙、白某某等人的證言及辨認筆錄證實，被不起訴人董某某所屬戰(zhàn)隊業(yè)務(wù)員發(fā)送涉嫌違法犯罪短信并從中提成的事實。

3.上海弘連網(wǎng)絡(luò)科技有限公司計算機司法鑒定所出具的《司法鑒定意見書》及電子數(shù)據(jù)證實，被不起訴人董某某累計發(fā)布涉嫌違法犯罪短信的具體數(shù)量和內(nèi)容。

4.被害人朱某某的陳述及同案人步某某的證言證實，朱某某接到步某某發(fā)送的帶有虛假鏈接的詐騙短信后被騙錢款的事實。

5.上海市公安局閔行分局出具的《工作情況》《關(guān)于犯罪嫌疑人黃某某等人涉嫌非法利用信息網(wǎng)絡(luò)案件比中相關(guān)案件的情況說明》證實，上述公司所發(fā)送的短信系為他人實施詐騙、賭博等違法犯罪活動而發(fā)布的事實。

6.同案人孫某某、郝某某、杜某某、王某某、林某某等人和被不起訴人董某某的歷次供述及辨認筆錄證實，其主要犯罪事實。

上述證據(jù)來源及收集程序合法，內(nèi)容客觀真實，足以認定指控事實。被不起訴人董某某對指控的犯罪事實和證據(jù)沒有異議，并自愿認罪認罰。

本院認為，被不起訴人董某某身為單位其他直接責(zé)任人員實施了《中華人民共和國刑法》第二百八十七條之一第一款第（三）項、第二款規(guī)定的行為，構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，鑒于其系初犯、偶犯，在共同犯罪中起次要作用，依法認定從犯，且具有自首情節(jié)，并能認罪認罰，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十五條、第二十七條、第三十條、第三十一條、第六十七條第一款的規(guī)定，應(yīng)當從輕或者免除處罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對董某某不起訴。

被不起訴人如不服本決定，可以自收到本決定書后七日內(nèi)向本院申訴。

被害人如不服本決定，可以自收到本決定書后七日以內(nèi)向上海市人民檢察院第一分院申訴，請求提起公訴；也可以不經(jīng)申訴，直接向上海市閔行區(qū)人民法院提起自訴。

2020年10月29日

相關(guān)法律條文

《中華人民共和國刑法》

第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

……

第二十七條在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。

對于從犯，應(yīng)當從輕、減輕處罰或者免除處罰。

第三十條公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當負刑事責(zé)任。

第三十一條單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。

第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

……

第二百八十七條之一利用信息網(wǎng)絡(luò)實施下列行為之一，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：
　?。ㄒ唬┰O(shè)立用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組的；
　?。ǘ┌l(fā)布有關(guān)制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的；
　?。ㄈ閷嵤┰p騙等違法犯罪活動發(fā)布信息的。
　　單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。
　　有前兩款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第十五條犯罪嫌疑人、被告人自愿如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。

第一百七十七條……

對于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。

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