黑龍江省匯才人力資源服務(wù)有限公司
任賀鵬（黑龍江率航律師事務(wù)所）
哈爾濱聯(lián)強(qiáng)億購電子商務(wù)有限公司
聶國豐（黑龍江高盛律師事務(wù)所）

上訴人（原審被告）:黑龍江省匯才人力資源服務(wù)有限公司,住所地哈爾濱經(jīng)開區(qū)。
法定代表人:姜禹，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:任賀鵬，黑龍江率航律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）:哈爾濱聯(lián)強(qiáng)億購電子商務(wù)有限公司，住所地哈爾濱市道里區(qū)。
法定代表人:張世焱，該公司董事長。
委托訴訟代理人:聶國豐，黑龍江高盛律師集團(tuán)事務(wù)所律師。
上訴人黑龍江省匯才人力資源服務(wù)有限公司（簡稱匯才人力公司）因與被上訴人哈爾濱聯(lián)強(qiáng)億購電子商務(wù)有限公司（簡稱聯(lián)強(qiáng)億購公司）技術(shù)委托開發(fā)合同糾紛一案，不服哈爾濱市中級人民法院（2015）哈知初字第171號民事判決，向本院提起上訴。
本院于2016年9月29日立案后，依法組成合議庭，適用普通程序，公開開庭進(jìn)行了審理。
上訴人匯才人力公司的委托訴訟代理人任賀鵬、被上訴人聯(lián)強(qiáng)億購公司的委托訴訟代理人聶國豐到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
匯才人力公司的上訴請求:撤銷一審判決，發(fā)回重審或改判駁回聯(lián)強(qiáng)億購公司的訴訟請求。
事實(shí)和理由:一、在聯(lián)強(qiáng)億購公司證據(jù)A2、A4的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性均無法確定的情況下，一審法院采信該兩份證據(jù)錯(cuò)誤。
二、一審法院認(rèn)定案涉《合作協(xié)議》的生效時(shí)間為”2013年11月22日”錯(cuò)誤，《合作協(xié)議》第七條第1款約定”協(xié)議自黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端驗(yàn)收合格簽字之日起生效，時(shí)間從2014年2月15日至2017年2月15日，有效期三年”，該條款系特別條款，根據(jù)特別條款優(yōu)于一般條款的原則，合同生效時(shí)間應(yīng)當(dāng)該條約定為準(zhǔn)。
三、一審判決錯(cuò)誤認(rèn)定匯才人力公司存在違約行為。
1.根據(jù)《合作協(xié)議》第七條第1款的約定，如驗(yàn)收不合格，協(xié)議不履行，說明該協(xié)議是附條件的生效合同，聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)網(wǎng)站和APP軟件的行為系完成合同生效條件的民事法律行為，如條件未成就，則該協(xié)議不生效、不履行。
因聯(lián)強(qiáng)億購公司未完成合同義務(wù)，案涉《合作協(xié)議》尚未生效，匯才人力公司即不存在違約行為。
2.一審法院錯(cuò)誤分配舉證責(zé)任，聯(lián)強(qiáng)億購公司應(yīng)當(dāng)就其提出完成涉案項(xiàng)目并交由匯才人力公司驗(yàn)收的主張?zhí)峤蛔C據(jù)，但一審法院將該舉證責(zé)任分配給匯才人力公司缺乏法律依據(jù)。
因聯(lián)強(qiáng)億購公司在合同履行期限屆滿后未向匯才人力公司提交驗(yàn)收，匯才人力公司依據(jù)誠實(shí)信用原則向其發(fā)出《終止合同協(xié)議通知書》，不違反相關(guān)法律規(guī)定。
四、聯(lián)強(qiáng)億購公司與長沙貝塔信息技術(shù)有限公司（簡稱長沙貝塔公司）簽訂的《黑龍江省人才市場網(wǎng)站及移動(dòng)端APP軟件研發(fā)合同書》（以下簡稱《研發(fā)合同書》）違反其與匯才人力公司的《合作協(xié)議》約定，應(yīng)由聯(lián)強(qiáng)億購公司承擔(dān)違約責(zé)任。
1.聯(lián)強(qiáng)億購公司沒有自行研發(fā)網(wǎng)站和APP移動(dòng)端程序軟件，同時(shí)違反《合作協(xié)議》中有關(guān)保密條款的約定，構(gòu)成違約。
2.聯(lián)強(qiáng)億購公司至今未向法院提交其與長沙貝塔公司確認(rèn)驗(yàn)收合格的證據(jù)，由此可以推斷至今沒有驗(yàn)收。
聯(lián)強(qiáng)億購公司主張損失的證據(jù)為7份《湖南省國家稅務(wù)局通用機(jī)打發(fā)票》，但其不能證明該發(fā)票就是為《研發(fā)合同書》開具，亦不能證明其已按約定足額支付了合同價(jià)款，故聯(lián)強(qiáng)億購公司不能證明其損失數(shù)額，對其賠償損失的訴訟請求不應(yīng)支持。
五、聯(lián)強(qiáng)億購公司提交的40張照片不能證明其已按合同約定完成了網(wǎng)站及APP移動(dòng)端軟件開發(fā)工作，更不能證明是合格的工作成果。
六、一審判決適用《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第三百三十六條認(rèn)定案涉《合作協(xié)議》系合作開發(fā)合同屬適用法律錯(cuò)誤。
合作開發(fā)合同屬技術(shù)開發(fā)合同的一種，網(wǎng)站和APP移動(dòng)端軟件開發(fā)不屬于技術(shù)開發(fā)合同中的”新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案”，因此，案涉《合作協(xié)議》不屬于技術(shù)開發(fā)合同，亦不屬于合作開發(fā)合同，而應(yīng)認(rèn)定為加工承攬合同。
綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，請求二審法院駁回聯(lián)強(qiáng)億購公司的訴訟請求。
聯(lián)強(qiáng)億購公司辯稱:一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請求二審法院駁回上訴，維持原判。
一、案涉《合作協(xié)議》不符合承攬合同的性質(zhì)，更符合合作開發(fā)合同的性質(zhì)和特征。
1.承攬合同中定做人要獨(dú)立做出和完成工作成果，不需要承攬人參與，而本案擬定項(xiàng)目方案、網(wǎng)絡(luò)開發(fā)設(shè)計(jì)、網(wǎng)站運(yùn)行技術(shù)等均是雙方共同完成的。
2.承攬合同是以交付一定物化的勞動(dòng)成果為目的，而案涉《合作協(xié)議》不是以交付網(wǎng)站及技術(shù)為目的，該協(xié)議目的、運(yùn)營方式及付費(fèi)方式等均與承攬合同不符。
3.承攬合同多具有人身屬性，而案涉合同不具有此特點(diǎn)，雙方系因利益而結(jié)合，是合作互利關(guān)系。
4.承攬合同的付費(fèi)方式多是一次性或以定金、預(yù)付款的方式進(jìn)行，而案涉《合作協(xié)議》的付費(fèi)方式是項(xiàng)目盈利后雙方按比例提成。
5.對網(wǎng)站設(shè)計(jì)及網(wǎng)站運(yùn)行技術(shù)的研發(fā)，不是對網(wǎng)站語言從無到有的研發(fā)，而是根據(jù)設(shè)計(jì)需求完成符合設(shè)計(jì)目的的程序及文檔的研發(fā)。
案涉《合作協(xié)議》不僅約定了網(wǎng)站開發(fā)內(nèi)容，還約定了項(xiàng)目盈利模式、研發(fā)成本的回收模式、網(wǎng)站技術(shù)著作權(quán)的歸屬、網(wǎng)站維護(hù)和費(fèi)用負(fù)擔(dān)等內(nèi)容，前述內(nèi)容雖然無法用合作開發(fā)合同全部涵蓋，但在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域用合作開發(fā)合同來歸納最為貼切。
二、案涉《合作協(xié)議》經(jīng)雙方簽字、蓋章后即已生效。
雖然《合作協(xié)議》關(guān)于合同生效的時(shí)間存在矛盾約定，但結(jié)合聯(lián)強(qiáng)億購公司在項(xiàng)目推進(jìn)過程中投入巨大財(cái)力及該項(xiàng)目的盈利、運(yùn)作模式等事實(shí)，并根據(jù)目的解釋、體系解釋，將驗(yàn)收合格的生效約定解釋為合同的履行期限（費(fèi)用和利潤的回收期）更符合合同目的及當(dāng)事人本意。
三、匯才人力公司系因合同外事項(xiàng)而解除《合作協(xié)議》，與案件本身無關(guān)。
聯(lián)強(qiáng)億購公司向一審法院起訴請求:匯才人力公司承擔(dān)聯(lián)強(qiáng)億購公司的損失42萬元，訴訟費(fèi)用由匯才人力公司負(fù)擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí):2013年11月22日，匯才人力公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司簽訂《合作協(xié)議》，主要約定:一、合作項(xiàng)目內(nèi)容及期限。
1.1匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司根據(jù)匯才人力公司所經(jīng)營的”黑龍江省人才市場”的實(shí)際情況及未來需要，研發(fā)黑龍江省人才市場網(wǎng)站的程序軟件及APP移動(dòng)端的程序軟件（軟件設(shè)計(jì)要求詳見附件一）。
1.2匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司獨(dú)家負(fù)責(zé)黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端程序軟件的研發(fā)、經(jīng)營與管理，并負(fù)責(zé)網(wǎng)站和APP移動(dòng)端的日常維護(hù)、軟件更新以及一切故障與問題的處理。
1.3雙方對黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端經(jīng)營后產(chǎn)生的收益，按比例進(jìn)行分配。
1.4雙方合作期限為三年，以匯才人力公司對聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)的黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端驗(yàn)收合格之日起，合作期滿后雙方無異議則自動(dòng)續(xù)約。
二、匯才人力公司的權(quán)利義務(wù)。
2.4匯才人力公司承認(rèn)聯(lián)強(qiáng)億購公司擁有黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端軟件的著作權(quán)及相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)。
2.7匯才人力公司有保護(hù)聯(lián)強(qiáng)億購公司知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)機(jī)密和技術(shù)機(jī)密的義務(wù)。
三、聯(lián)強(qiáng)億購公司的權(quán)利和義務(wù)。
3.1聯(lián)強(qiáng)億購公司根據(jù)匯才人力公司提供的軟件設(shè)計(jì)要求（詳見附件一）負(fù)責(zé)黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端程序軟件的研發(fā)，保證在2014年2月14日之前完成研發(fā)并進(jìn)行開放性測試，保證測試時(shí)基本功能完備，可以正常使用，不會(huì)影響正常運(yùn)營。
3.2聯(lián)強(qiáng)億購公司保證黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端軟件在2014年2月14日進(jìn)行開放性測試后，程序軟件符合軟件設(shè)計(jì)要求并由匯才人力公司根據(jù)軟件設(shè)計(jì)要求進(jìn)行驗(yàn)收，驗(yàn)收合格后向聯(lián)強(qiáng)億購公司開具驗(yàn)收單。
3.4聯(lián)強(qiáng)億購公司擁有黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端軟件的著作權(quán)及相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)。
3.5聯(lián)強(qiáng)億購公司受匯才人力公司委托對黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端實(shí)行日常的經(jīng)營、管理和宣傳，并負(fù)責(zé)網(wǎng)站的日常維護(hù)及軟件更新，從中產(chǎn)生的經(jīng)營、管理、宣傳和維護(hù)等相關(guān)一切費(fèi)用均由聯(lián)強(qiáng)億購公司承擔(dān)。
3.10聯(lián)強(qiáng)億購公司有保護(hù)匯才人力公司知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)機(jī)密和技術(shù)機(jī)密的義務(wù)。
四、收益及分配比例。
4.2匯才人力公司擁有”黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端”項(xiàng)目年收益總額的30%，聯(lián)強(qiáng)億購公司擁有”黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端”項(xiàng)目年收益總額的70%，結(jié)算周期為網(wǎng)站正式運(yùn)營之日起滿六個(gè)月結(jié)算一次。
五、保密條款。
1.雙方有責(zé)任對通過該業(yè)務(wù)獲得的客戶資料予以絕對保密，在未得到另一方許可的情況下另一方不得以任何形式自己私自使用或向第三方提供，出現(xiàn)以上情況另一方可隨時(shí)終止合作，因泄密而對對方造成損失的另一方應(yīng)予以相應(yīng)賠償。
2.在雙方合作過程中一方從另一方得到有商業(yè)價(jià)值的所有專用信息（包括有關(guān)商業(yè)機(jī)密、接口程序、使用權(quán)限、專有技術(shù)、數(shù)據(jù)、業(yè)務(wù)和產(chǎn)品開發(fā)計(jì)劃等）；與業(yè)務(wù)有關(guān)的客戶信息及其他信息；未經(jīng)雙方事先書面同意，另一方將對任何專有信息保密，并保證不使用或向任何人或?qū)嶓w披露這些專有信息，但正常履行本協(xié)議內(nèi)容下的業(yè)務(wù)需要除外。
3.雙方對本次合作及本協(xié)議的具體內(nèi)容負(fù)有保密責(zé)任，未經(jīng)一方事先書面同意，另一方不得將雙方的合作及本協(xié)議的具體內(nèi)容披露給任何第三方。
六、違約責(zé)任。
l.任何一方不履行本協(xié)議約定的義務(wù)，造成本協(xié)議無法繼續(xù)執(zhí)行的，視為違約方單方終止協(xié)議，須賠償對方全部經(jīng)濟(jì)損失并有權(quán)按協(xié)議規(guī)定終止協(xié)議。
七、協(xié)議的生效、變更、終止與延長。
1.本協(xié)議自對黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端驗(yàn)收合格簽字之日起生效，時(shí)間從2014年2月15日起至2017年2月15日，有效期為三年。
如驗(yàn)收不合格，本協(xié)議不履行。
2.本協(xié)議共2份，經(jīng)雙方代表簽字并蓋章生效，雙方各執(zhí)l份，具有同等法律效力，雙方未盡事宜，可簽訂協(xié)議附件，附件作為本協(xié)議的一部分，與本協(xié)議具有同等法律效力。
八、其他。
3.協(xié)議附件:相關(guān)合作具體內(nèi)容及條款有附加或變更而需書面說明的，可經(jīng)雙方協(xié)商蓋章后做為本協(xié)議的補(bǔ)充附件，受該協(xié)議保護(hù)。
附件一:《黑龍江省人才市場網(wǎng)站及移動(dòng)端APP軟件設(shè)計(jì)要求》（以下簡稱《軟件設(shè)計(jì)要求》），主要內(nèi)容包括:企業(yè)會(huì)員（用人單位）；個(gè)人會(huì)員（求職者）；BOSS系統(tǒng)；城市分站；行業(yè)站群；高校聯(lián)盟；3G/HTML5移動(dòng)版；APP應(yīng)用；微信公共平臺集成；短信職場通；IVideo視頻分享系統(tǒng)；SSO系統(tǒng)；性能和安全性指標(biāo)；SEO設(shè)計(jì)規(guī)范。
2013年12月5日，匯才人力公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司簽訂《黑龍江省人才市場網(wǎng)站及移動(dòng)端APP軟件項(xiàng)目研發(fā)進(jìn)度表》（以下簡稱《項(xiàng)目研發(fā)進(jìn)度表》），主要內(nèi)容為:此表一式兩份增補(bǔ)為合作協(xié)議附件，作為匯才人力公司驗(yàn)收項(xiàng)目進(jìn)度及成果的依據(jù)，雙方簽字蓋章后項(xiàng)目研發(fā)正式開始。
進(jìn)度表分5項(xiàng)列明，分別為:任務(wù)名稱、工期、開始時(shí)間、完成時(shí)間、前置任務(wù)。
包括:底層、1工作日、2013年12月9日、2013年12月9日；URL路徑適配模塊、5工作日、2013年12月10日、2013年12月16日、1；IOSAPP與UI整合、10工作日、2014年2月7日、2014年2月20日、57等內(nèi)容。
2013年12月12日，聯(lián)強(qiáng)億購公司與長沙貝塔公司簽訂《研發(fā)合同書》，主要約定為:第一章委托業(yè)務(wù)范圍。
項(xiàng)目包含黑龍江省人才市場網(wǎng)站、IOSAPP應(yīng)用程序、安卓APP應(yīng)用程序；本合同附件與合同正文具有同等法律效力，附件一為《軟件設(shè)計(jì)要求》，附件二為《項(xiàng)目研發(fā)進(jìn)度表》；項(xiàng)目定于2013年12月9日開始，2014年1月進(jìn)行主體網(wǎng)站程序驗(yàn)收，2014年2月14日全部程序交付最終驗(yàn)收。
第六章其他條款。
雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)保守在履行本合同過程中獲知的對方商業(yè)秘密。
第七章合同款項(xiàng)。
費(fèi)用共計(jì)42萬元；付款方式為合同簽訂后兩日內(nèi)，聯(lián)強(qiáng)億購公司向長沙貝塔公司支付30萬元，2014年1月15日前付清尾款12萬元。
2013年12月17日，匯才人力公司及其法定代表人姜禹在《黑龍江省人才市場網(wǎng)站及移動(dòng)端APP軟件研發(fā)工作驗(yàn)收確認(rèn)函》（以下簡稱《驗(yàn)收確認(rèn)函》）上蓋章簽字，主要內(nèi)容為:聯(lián)強(qiáng)億購公司依據(jù)《軟件設(shè)計(jì)要求》和《項(xiàng)目研發(fā)進(jìn)度表》，現(xiàn)已完成網(wǎng)站及移動(dòng)端APP軟件底層的設(shè)計(jì)和研發(fā)工作。
為確保底層設(shè)計(jì)無偏差以及下一步研發(fā)工作的順利進(jìn)行，請驗(yàn)收單位驗(yàn)收合格后在本驗(yàn)收單上蓋章簽字。
驗(yàn)收內(nèi)容:《網(wǎng)站前臺》、《網(wǎng)站個(gè)人版》、《網(wǎng)站企業(yè)版》、《APP個(gè)人版》、《APP企業(yè)版》，以上驗(yàn)收的5個(gè)工作附件及程序符合協(xié)議中規(guī)定的設(shè)計(jì)要求，功能可以正常使用。
長沙貝塔公司為聯(lián)強(qiáng)億購公司出具了7張發(fā)票，具體為:2013年12月18日兩筆，1萬元、9萬元；2014年1月2日三筆，9萬元、9萬元、2萬元；2014年1月15日兩筆，9萬元、3萬元。
2014年2月20日，匯才人力公司出具《終止合作協(xié)議通知書》，主要內(nèi)容為:聯(lián)強(qiáng)億購公司至今未交出研發(fā)成果，且聯(lián)強(qiáng)億購公司進(jìn)度跟進(jìn)人多次推脫以致沒有在研發(fā)過程中按進(jìn)度表向匯才人力公司匯報(bào)進(jìn)度并由匯才人力公司簽字確認(rèn)，嚴(yán)重影響了匯才人力公司工作安排，造成損失。
根據(jù)《合作協(xié)議》3.1條的約定，正式通知聯(lián)強(qiáng)億購公司終止《合作協(xié)議》。
聯(lián)強(qiáng)億購公司在一審?fù)徶嘘愂?聯(lián)強(qiáng)億購公司按進(jìn)度表的要求向匯才人力公司提交工作成果，但在2013年12月17日確認(rèn)之后，聯(lián)強(qiáng)億購公司再提交（階段性研發(fā)工作），匯才人力公司拒絕接收。
聯(lián)強(qiáng)億購公司對于涉案項(xiàng)目非常重視，所以借助外腦，提前完成。
2013年12月17日的《驗(yàn)收確認(rèn)函》是對全部工作完成后的確認(rèn)。
匯才人力公司早就知曉聯(lián)強(qiáng)億購公司與長沙貝塔公司的合作，在談判合作項(xiàng)目時(shí)，匯才人力公司就非常清楚聯(lián)強(qiáng)億購公司的合作方式、進(jìn)度、研發(fā)工期、技術(shù)人員等情況。
匯才人力公司一審?fù)徶嘘愂?匯才人力公司是在哈爾濱市南崗區(qū)人民法院開庭時(shí)才知道聯(lián)強(qiáng)億購公司委托第三方公司承擔(dān)涉案項(xiàng)目研發(fā)的。
聯(lián)強(qiáng)億購公司與長沙貝塔公司簽訂的研發(fā)合同書、研發(fā)進(jìn)度表與《合作協(xié)議》及其附件完全一樣，包括完成的最后時(shí)間，聯(lián)強(qiáng)億購公司把《合作協(xié)議》所有的內(nèi)容都委托長沙貝塔公司完成。
聯(lián)強(qiáng)億購公司與長沙貝塔公司簽訂研發(fā)合同書的時(shí)間是2013年12月12日，而確認(rèn)函是2013年12月17日出具的，庭審中聯(lián)強(qiáng)億購公司自述工作量大，而后又述稱在5天內(nèi)完成了所有工作不符合常理，且確認(rèn)函明確說明完成的只是底層設(shè)計(jì)，后面還有進(jìn)一步的研發(fā)工作。
聯(lián)強(qiáng)億購公司稱”在2014年2月14日之前已經(jīng)要求進(jìn)行測試，但匯才人力公司不配合”，如果聯(lián)強(qiáng)億購公司所稱真實(shí)，其應(yīng)當(dāng)提存研發(fā)成果，但聯(lián)強(qiáng)億購公司沒有證據(jù)證明已在2014年2月14日之前完成了工作成果。
一審法院認(rèn)為:匯才人力公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司于2013年11月22日訂立的《合作協(xié)議》不違反相關(guān)法律規(guī)定，合法有效。
雙方當(dāng)事人亦均確認(rèn)《合作協(xié)議》有效。
本案的焦點(diǎn)是:匯才人力公司是否構(gòu)成違約，以及應(yīng)否賠償聯(lián)強(qiáng)億購公司的損失。
一、關(guān)于《合作協(xié)議》的生效時(shí)間。
《合作協(xié)議》第七條第1款約定:”本協(xié)議自對黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端驗(yàn)收合格簽字之日起生效，時(shí)間從2014年2月15日起至2017年2月15日，有效期為三年。
”而《合作協(xié)議》第七條第2款約定:”本協(xié)議經(jīng)雙方代表簽字并蓋章生效。
”兩者對《合作協(xié)議》生效的時(shí)間約定不一致。
根據(jù)《合同法》第三十二條的規(guī)定:”當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立”，以及第四十四條關(guān)于”依法成立的合同，自成立時(shí)生效”的規(guī)定，案涉《合作協(xié)議》系2013年11月22日簽訂，故應(yīng)認(rèn)定該日為《合作協(xié)議》成立并生效的時(shí)間。
《合作協(xié)議》第七條第1款應(yīng)當(dāng)解釋為系對協(xié)議履行期間的約定，即”本協(xié)議自對黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端驗(yàn)收合格簽字之日起算，時(shí)間從2014年2月15日起至2017年2月15日，履行期間為三年”。
匯才人力公司關(guān)于《合作協(xié)議》在驗(yàn)收合格后才發(fā)生法律效力的主張不成立。
二、關(guān)于匯才人力公司是否構(gòu)成違約。
《合同法》第六十條第二款規(guī)定:”當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。
”《合作協(xié)議》的履行和涉案項(xiàng)目的測試、驗(yàn)收需要雙方合作和共同參與。
按照《合作協(xié)議》的約定，驗(yàn)收系由匯才人力公司進(jìn)行，匯才人力公司應(yīng)當(dāng)就其提出的聯(lián)強(qiáng)億購公司未完成涉案項(xiàng)目、無法進(jìn)行驗(yàn)收的主張舉示相應(yīng)的證據(jù)。
匯才人力公司及其法定代表人姜禹于2013年12月17日簽署《驗(yàn)收確認(rèn)函》，確認(rèn)聯(lián)強(qiáng)億購公司已完成網(wǎng)站及移動(dòng)端APP軟件底層的設(shè)計(jì)和研發(fā)工作，確認(rèn)驗(yàn)收合格的內(nèi)容包括《網(wǎng)站前臺》、《網(wǎng)站個(gè)人版》、《網(wǎng)站企業(yè)版》、《APP個(gè)人版》、《APP企業(yè)版》，確認(rèn)驗(yàn)收的5個(gè)工作附件及程序符合協(xié)議中規(guī)定的設(shè)計(jì)要求，功能可以正常使用。
根據(jù)2013年12月18日和2014年1月15日的發(fā)票，聯(lián)強(qiáng)億購公司為完成涉案項(xiàng)目實(shí)際支出費(fèi)用42萬元。
聯(lián)強(qiáng)億購公司舉示在網(wǎng)上進(jìn)行公開測試的網(wǎng)頁打印件，證明已完成涉案項(xiàng)目研發(fā)工作，涉案網(wǎng)站能夠正常使用和運(yùn)營。
聯(lián)強(qiáng)億購公司積極履行《合作協(xié)議》，不存在消極、不履行《合作協(xié)議》的情形，而匯才人力公司沒有對聯(lián)強(qiáng)億購公司進(jìn)行過測試、驗(yàn)收等履行《合作協(xié)議》的催告，不能舉證證明聯(lián)強(qiáng)億購公司經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行以及由于聯(lián)強(qiáng)億購公司逾期履行的原因致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，不能舉證證明聯(lián)強(qiáng)億購公司存在根本性違約行為。
另外，涉案項(xiàng)目的合作期限為三年，即使聯(lián)強(qiáng)億購公司未在約定的時(shí)間完成涉案項(xiàng)目，亦可以通過順延或者縮短合同履行期限等方式解決，匯才人力公司徑行通知聯(lián)強(qiáng)億購公司終止《合作協(xié)議》，不符合法律規(guī)定。
《合同法》第一百一十三條第一款規(guī)定:”當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”；第三百三十六條規(guī)定:”合作開發(fā)合同的當(dāng)事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任”。
匯才人力公司擅自解除《合作協(xié)議》，拒絕繼續(xù)履行《合作協(xié)議》，構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
聯(lián)強(qiáng)億購公司訴請匯才人力公司賠償其為履行《合作協(xié)議》支出的費(fèi)用42萬元合法，應(yīng)予支持。
三、關(guān)于匯才人力公司是否有權(quán)因聯(lián)強(qiáng)億購公司委托長沙貝塔公司開發(fā)涉案項(xiàng)目解除合同。
根據(jù)文義解釋、目的解釋、體系解釋等合同解釋規(guī)則，《合作協(xié)議》關(guān)于匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司獨(dú)家負(fù)責(zé)黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端程序軟件的研發(fā)、經(jīng)營與管理等的約定中的”獨(dú)家”，系指匯才人力公司只能與聯(lián)強(qiáng)億購公司合作經(jīng)營涉案項(xiàng)目，目的是限制匯才人力公司不得再與其他人合作經(jīng)營涉案項(xiàng)目，不能解釋為聯(lián)強(qiáng)億購公司不可以委托他人研發(fā)，且聯(lián)強(qiáng)億購公司委托他人研發(fā)，有利于實(shí)現(xiàn)合同目的。
匯才人力公司沒有證據(jù)證明，聯(lián)強(qiáng)億購公司委托他人研發(fā)，損害了匯才人力公司的利益，給匯才人力公司造成了損失。
《合作協(xié)議》是合作開發(fā)合同，不是承攬合同。
匯才人力公司引用承攬合同的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)為聯(lián)強(qiáng)億購公司事先和事后未征得其同意，將該項(xiàng)目交由長沙貝塔公司研發(fā)，其依法有權(quán)解除合同的主張不符合事實(shí)和法律規(guī)定，不成立。
匯才人力公司沒有證據(jù)證明聯(lián)強(qiáng)億購公司違反了保密約定。
首先，匯才人力公司沒有舉證證明其擁有什么商業(yè)秘密及商業(yè)秘密的具體內(nèi)容；其次，匯才人力公司沒有舉證證明聯(lián)強(qiáng)億購公司侵害了其商業(yè)秘密，給其造成了損失；再次，匯才人力公司沒有舉證證明因聯(lián)強(qiáng)億購公司委托長沙貝塔公司開發(fā)涉案項(xiàng)目侵害了其商業(yè)秘密，給其造成了損失，且聯(lián)強(qiáng)億購公司在與長沙貝塔公司簽訂的《研發(fā)合同書》中約定，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)保守在履行本合同過程中獲知的商業(yè)秘密。
最后，匯才人力公司并不是因聯(lián)強(qiáng)億購公司委托長沙貝塔公司開發(fā)涉案項(xiàng)目、違反了保密約定才通知聯(lián)強(qiáng)億購公司解除《合作協(xié)議》，其在《終止合作協(xié)議通知書》中所述解除《合作協(xié)議》的事由是聯(lián)強(qiáng)億購公司至今未交出研發(fā)成果。
本案不存在因聯(lián)強(qiáng)億購公司委托長沙貝塔公司開發(fā)涉案項(xiàng)目造成研究開發(fā)工作停滯或者失敗，出現(xiàn)《合作協(xié)議》合同目的不能實(shí)現(xiàn)等根本性違約情形。
匯才人力公司無權(quán)因聯(lián)強(qiáng)億購公司委托長沙貝塔公司開發(fā)涉案項(xiàng)目解除《合作協(xié)議》，也不能以此為由免除其違約責(zé)任。
一審法院據(jù)此判決:一、匯才人力公司賠償聯(lián)強(qiáng)億購公司42萬元，于判決生效之日起十日內(nèi)付清。
二、案件受理費(fèi)7,600元，由匯才人力公司負(fù)擔(dān)。
本案二審期間，匯才人力公司未提交新證據(jù)。
聯(lián)強(qiáng)億購公司圍繞答辯主張依法提交了證據(jù)。
本院組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。
對當(dāng)事人有爭議的證據(jù)，本院認(rèn)定如下:
證據(jù)一，微信聊天截圖打印頁、機(jī)票、航班延誤保險(xiǎn)單。
意在證明:2014年之前，聯(lián)強(qiáng)億購公司的負(fù)責(zé)人金博鳴與匯才人力公司的法定代表人姜禹個(gè)人關(guān)系良好,之后，匯才人力公司無故拒絕與聯(lián)強(qiáng)億購公司聯(lián)系。
證據(jù)二，長沙貝塔公司出具的《項(xiàng)目進(jìn)展情況說明》。
意在證明:2013年8月，聯(lián)強(qiáng)億購公司與長沙貝塔公司開始謀劃并啟動(dòng)案涉合作項(xiàng)目，雙方于2013年12月進(jìn)行合同確認(rèn)，匯才人力公司知道聯(lián)強(qiáng)億購公司系與長沙貝塔公司合作共同完成案涉開發(fā)項(xiàng)目。
匯才人力公司的質(zhì)證意見為:對證據(jù)一、證據(jù)二的真實(shí)性均無異議，但對證明的問題有異議。
證據(jù)一中的微信聊天截圖系金博鳴與姜禹關(guān)于行程方面的溝通，聊天內(nèi)容并未涉及案涉項(xiàng)目，最后一條信息說明雙方在2013年2月20日還在研究項(xiàng)目進(jìn)展，聯(lián)強(qiáng)億購公司關(guān)于2013年12月17日就已完成開發(fā)工作的主張?zhí)摷俚?；證據(jù)一中的機(jī)票、航班延誤保險(xiǎn)單與本案無關(guān)，不能證明聯(lián)強(qiáng)億購公司所要證明的問題。
證據(jù)二可以證明長沙貝塔公司在2014年2月前沒有完成對案涉網(wǎng)站及APP客戶端的研發(fā)工作，證明聯(lián)強(qiáng)億購公司主張2013年12月17日前即已完成項(xiàng)目開發(fā)工作，與實(shí)際不符，聯(lián)強(qiáng)億購公司構(gòu)成違約。
本院對上述證據(jù)經(jīng)審查認(rèn)為，因匯才人力公司對證據(jù)一、證據(jù)二的真實(shí)性沒有異議，該兩份證據(jù)來源合法，與本案具有關(guān)聯(lián)性，故本院對該兩份證據(jù)予以采信。
本院二審查明，據(jù)聯(lián)強(qiáng)億購公司負(fù)責(zé)人金博鳴與匯才人力公司負(fù)責(zé)人姜禹的微信聊天記錄顯示，金博鳴于2014年2月20日20時(shí)28分向姜禹發(fā)送信息，內(nèi)容為:”姜禹你好，方便回電話，集團(tuán)周一例會(huì)要求我們匯報(bào)項(xiàng)目進(jìn)展情況，包括技術(shù)。
”
2016年3月21日，長沙貝塔公司出具《項(xiàng)目進(jìn)展情況說明》，主要內(nèi)容為:長沙貝塔公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司于2013年8月開始項(xiàng)目立項(xiàng)工作；2013年10月開始黑龍江省人才市場招聘服務(wù)平臺的項(xiàng)目可行性報(bào)告撰寫；2013年11月開始項(xiàng)目軟件系統(tǒng)設(shè)計(jì)報(bào)告撰寫；2013年12月開始與聯(lián)強(qiáng)億購公司簽訂委托開發(fā)合同并開始研發(fā)工作。
為了趕在2014年2月項(xiàng)目一期驗(yàn)收工作，長沙貝塔公司于2014年1月份在長沙投入12人研發(fā)團(tuán)隊(duì)加班開發(fā)60天，昆明投入5人開發(fā)45天，北京投入2人開發(fā)45天。
2014年2月項(xiàng)目通過聯(lián)強(qiáng)億購公司驗(yàn)收，準(zhǔn)備交付黑龍江省人才市場項(xiàng)目一期工程。
匯才人力公司法定代表人姜禹在二審?fù)徶惺龇Q:案涉《合作協(xié)議》約定”自簽字蓋章時(shí)生效”是指匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)網(wǎng)站及APP客戶端程序軟件的生效時(shí)間，但雙方合作是附生效條件的，即聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)的網(wǎng)站及APP客戶端程序軟件經(jīng)匯才人力公司驗(yàn)收合格簽字之日起生效，如果聯(lián)強(qiáng)億購公司提交的開發(fā)成果未能通過驗(yàn)收，就不需要聯(lián)強(qiáng)億購公司進(jìn)行研發(fā)了，合作即不生效。
除此，本院二審查明的事實(shí)與一審判決認(rèn)定的事實(shí)一致。
本院認(rèn)為，匯才人力公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司簽訂的《合作協(xié)議》系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，亦不具有導(dǎo)致合同無效的其他情形，應(yīng)認(rèn)定合法有效。
根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯主張、舉證、質(zhì)證及本院認(rèn)證意見，本案需解決以下焦點(diǎn)問題:
一、案涉《合作協(xié)議》所涉法律關(guān)系性質(zhì)及案由應(yīng)如何認(rèn)定。
《合同法》第三百三十條規(guī)定，技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。
《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《審理技術(shù)合同糾紛案件的解釋》）第十七條規(guī)定，合同法第三百三十條所稱”新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)”，包括當(dāng)事人在訂立技術(shù)合同時(shí)尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案，但對技術(shù)上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、工藝變更、材料配方調(diào)整以及對技術(shù)成果的驗(yàn)證，測試和使用除外。
案涉《合作協(xié)議》約定，匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司負(fù)責(zé)黑龍江省人才市場網(wǎng)站的程序軟件及APP移動(dòng)端程序軟件的研發(fā)、經(jīng)營、管理、日常維護(hù)、軟件更新以及一切故障與問題的處理，雖然有關(guān)網(wǎng)站及APP移動(dòng)端的程序軟件技術(shù)在雙方簽約時(shí)即已存在，不存在根據(jù)合同約定由聯(lián)強(qiáng)億購公司從零開發(fā)的問題，但將前述程序軟件應(yīng)用于匯才人力公司的日常現(xiàn)代化管理仍須根據(jù)匯才人力公司的需求特點(diǎn)進(jìn)行相當(dāng)程度的設(shè)計(jì)、修改、增補(bǔ)、完善等復(fù)雜技術(shù)工作。
雙方履行合同的過程證明這種設(shè)計(jì)、修改、增補(bǔ)、完善等復(fù)雜技術(shù)工作需要研發(fā)人在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上，根據(jù)匯才人力公司的需求編制方案、開發(fā)軟件并進(jìn)行技術(shù)支持，明顯具有技術(shù)委托開發(fā)性質(zhì)。
雖然雙方當(dāng)事人在合同中還約定，如聯(lián)強(qiáng)億購公司完成的研發(fā)成果經(jīng)匯才人力公司驗(yàn)收合格，雙方即開始合作經(jīng)營網(wǎng)站，并按比例分配收益，但匯才人力公司不參與研發(fā)工作，不承擔(dān)研發(fā)失敗的風(fēng)險(xiǎn)，不同于合作開發(fā)合同中合作雙方共同參與投資、共同研究開發(fā)、共享成果、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)，原審判決將《合作協(xié)議》認(rèn)定為合作開發(fā)合同并不準(zhǔn)確，該協(xié)議兼具委托開發(fā)與合作經(jīng)營雙重屬性。
依據(jù)《審理技術(shù)合同糾紛案件的解釋》第四十二條的規(guī)定，當(dāng)事人將技術(shù)合同和其他合同內(nèi)容或者將不同類型的技術(shù)合同內(nèi)容訂立在一個(gè)合同中的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人爭議的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，確定案件的性質(zhì)和案由。
鑒于雙方當(dāng)事人訴爭的法律關(guān)系為委托開發(fā)合同，故本案案由應(yīng)認(rèn)定為技術(shù)委托開發(fā)合同糾紛。
匯才人力公司主張《合作協(xié)議》的性質(zhì)為加工承攬合同，而加工承攬合同標(biāo)的系為一般性產(chǎn)品或材料，在技術(shù)上沒有新穎性，多為典型的重復(fù)性勞動(dòng)，即生產(chǎn)者根據(jù)現(xiàn)有的技術(shù)資料、生產(chǎn)工藝等條件，利用其自身經(jīng)驗(yàn)和技藝，制造產(chǎn)品，其生產(chǎn)過程即為體力勞動(dòng)的體現(xiàn)，不需要生產(chǎn)者的創(chuàng)造性活動(dòng)，此與聯(lián)強(qiáng)億購公司所承擔(dān)的案涉研發(fā)工作明顯不符，故匯才人力公司的該項(xiàng)主張不能成立。
二、案涉《合作協(xié)議》的生效時(shí)間應(yīng)如何認(rèn)定。
案涉《合作協(xié)議》第七條對該協(xié)議的生效時(shí)間作出了兩種不同的約定，分別表述為”本協(xié)議自對黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端驗(yàn)收合格簽字之日起生效，時(shí)間從2014年2月15日起至2017年2月15日，有效期為三年，如驗(yàn)收不合格，本協(xié)議不履行”；”本協(xié)議共2份，經(jīng)雙方代表簽字并蓋章生效”。
根據(jù)《合作協(xié)議》的約定，聯(lián)強(qiáng)億購公司在該協(xié)議簽訂后即開始對黑龍江省人才市場網(wǎng)站及APP客戶端程序軟件進(jìn)行研發(fā)，而雙方開始合作的時(shí)間為匯才人力公司對聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)的網(wǎng)站及APP客戶端程序軟件驗(yàn)收合格簽字之日。
匯才人力公司法定代表人姜禹對此解釋為:”經(jīng)雙方代表簽字并蓋章生效”是指匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)網(wǎng)站及APP客戶端程序軟件的生效時(shí)間，而雙方合作的生效時(shí)間為匯才人力公司對聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)的網(wǎng)站及移動(dòng)客戶端APP軟件驗(yàn)收合格簽字之日。
據(jù)此可知，案涉《合作協(xié)議》第七條系分別針對技術(shù)委托開發(fā)條款及合作經(jīng)營網(wǎng)站條款生效時(shí)間所作出的不同約定，二者之間并不矛盾，雖然雙方合作的條件未成就，但并不影響《合作協(xié)議》中有關(guān)技術(shù)委托開發(fā)條款的效力，故原審判決認(rèn)定案涉《合作協(xié)議》于該協(xié)議簽字之日生效并無不當(dāng)。
匯才人力公司關(guān)于案涉《合作協(xié)議》系附生效條件的合同，因該條件未成就，《合作協(xié)議》未生效的主張缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，本院不予支持。
三、雙方當(dāng)事人是否存在違約行為及違約責(zé)任應(yīng)如何認(rèn)定。
匯才人力公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司在《合作協(xié)議》中約定:”聯(lián)強(qiáng)億購公司應(yīng)于2014年2月14日之前完成研發(fā)并進(jìn)行開放性測試，保證測試時(shí)基本功能完備，可以正常使用，不影響正常運(yùn)營”，隨后雙方簽訂了《項(xiàng)目研發(fā)進(jìn)度表》作為《合作協(xié)議》的附件，在該進(jìn)度表中，雙方確定的最后驗(yàn)收時(shí)間為2014年2月20日，據(jù)此可以認(rèn)定，聯(lián)強(qiáng)億購公司最晚應(yīng)于2014年2月20日向匯才人力公司交付研發(fā)成果。
聯(lián)強(qiáng)億購公司為證明其已于2013年12月17日完成了研發(fā)工作，舉示了經(jīng)匯才人力公司蓋章確認(rèn)的《驗(yàn)收確認(rèn)函》，但該函明確記載聯(lián)強(qiáng)億購公司完成的僅是網(wǎng)站及移動(dòng)端APP軟件底層的設(shè)計(jì)和研發(fā)工作，而據(jù)《項(xiàng)目研發(fā)進(jìn)度表》記載，底層設(shè)計(jì)工作應(yīng)在1個(gè)工作日內(nèi)完成，后續(xù)還有53項(xiàng)研發(fā)工作需要完成并通過驗(yàn)收，但聯(lián)強(qiáng)億購公司并未舉證證明其已按進(jìn)度表確定的時(shí)間逐項(xiàng)完成研發(fā)工作并經(jīng)匯才人力公司驗(yàn)收合格。
根據(jù)聯(lián)強(qiáng)億購公司金博鳴發(fā)給姜禹的微信內(nèi)容可以認(rèn)定，聯(lián)強(qiáng)億購公司在2014年2月20日仍在研究技術(shù)問題，長沙貝塔公司亦證實(shí)該公司系從2014年1月開始投入人力進(jìn)行為期60天的項(xiàng)目研發(fā)工作，該兩份證據(jù)足以佐證聯(lián)強(qiáng)億購公司關(guān)于其已于2013年12月17日提前完成研發(fā)工作的主張與事實(shí)不符。
聯(lián)強(qiáng)億購公司沒有舉示其在約定時(shí)間內(nèi)向匯才人力公司交付研發(fā)成果或要求匯才人力公司對研發(fā)成果進(jìn)行驗(yàn)收的相關(guān)證據(jù)，其自認(rèn)所舉示的黑龍江省人才市場網(wǎng)站測試打印頁系在提起本案訴訟即2015年12月之前所打印，不能用以證明聯(lián)強(qiáng)億購公司已在2014年2月20日之前完成研發(fā)工作并通過驗(yàn)收合格，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定聯(lián)強(qiáng)億購公司未能在合同約定的時(shí)間內(nèi)交付研發(fā)成果，構(gòu)成違約。
案涉《合作協(xié)議》還約定，”雙方對本次合作及本協(xié)議的具體內(nèi)容負(fù)有保密責(zé)任，未經(jīng)一方事先書面同意，另一方不得將雙方的合作及本協(xié)議的具體內(nèi)容披露給任何另三方”，而聯(lián)強(qiáng)億購公司未經(jīng)匯才人力公司書面同意，將案涉全部研發(fā)工作委托長沙貝塔公司完成，違反了其應(yīng)承擔(dān)的保密義務(wù)，亦構(gòu)成違約。
依據(jù)《合同法》第九十四條第（三）項(xiàng)關(guān)于”當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，當(dāng)事人可以解除合同”，以及《審理技術(shù)合同糾紛案件的解釋》第十五條關(guān)于”技術(shù)合同當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，另一方依據(jù)合同法第九十四條第（三）項(xiàng)的規(guī)定主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持”的規(guī)定，匯才人力公司在聯(lián)強(qiáng)億購公司遲延履行債務(wù)后應(yīng)當(dāng)履行催告程序，給予聯(lián)強(qiáng)億購公司遲延履行的合理期限，如聯(lián)強(qiáng)億購公司經(jīng)催告后在期限內(nèi)履行了債務(wù)，則匯才人力公司無權(quán)解除合同，只有聯(lián)強(qiáng)億購公司經(jīng)催告后仍不履行，構(gòu)成根本違約，導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，匯才人力公司行使解除權(quán)的條件方才成就。
但匯才人力公司未對聯(lián)強(qiáng)億購公司進(jìn)行催告，聯(lián)強(qiáng)億購公司未構(gòu)成根本違約時(shí)即單方解除合同，致使聯(lián)強(qiáng)億購公司為履行案涉協(xié)議而發(fā)生損失，匯才人力公司對此存在過錯(cuò)。
四、案涉《合作協(xié)議》應(yīng)否解除及聯(lián)強(qiáng)億購公司的損失應(yīng)如何承擔(dān)。
《合同法》第三百三十七條規(guī)定，因作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。
匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)的黑龍江省人才市場網(wǎng)站及移動(dòng)客戶端APP軟件已由他人研發(fā)成功并公布使用，案涉《合作協(xié)議》已無履行意義，且雙方當(dāng)事人均不主張繼續(xù)履行，本院對此予以確認(rèn)。
根據(jù)《合同法》第九十七條、第一百二十條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失；當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
本案中，聯(lián)強(qiáng)億購公司未在約定時(shí)間內(nèi)完成研發(fā)工作、違反保密約定，將案涉研發(fā)工作委托第三方完成，構(gòu)成違約，但匯才人力公司在聯(lián)強(qiáng)億購公司尚未構(gòu)成根本違約的情形下，單方解除合同，亦違反相關(guān)法律規(guī)定。
雙方當(dāng)事人對案涉《合作協(xié)議》不能繼續(xù)履行均存在過錯(cuò)，鑒于聯(lián)強(qiáng)億購公司逾期履行系導(dǎo)致合同解除的直接原因，其將全部研發(fā)工作委托第三方完成導(dǎo)致?lián)p失數(shù)額擴(kuò)大，而匯才人力公司未按法律規(guī)定給予聯(lián)強(qiáng)億購公司合理期限即單方解除合同，致使聯(lián)強(qiáng)億購公司失去因合同履行而獲得收益的可能，并由此產(chǎn)生實(shí)際損失。
本院綜合考量以上因素，酌情確定雙方當(dāng)事人按五五比例分擔(dān)責(zé)任。
根據(jù)聯(lián)強(qiáng)億購公司舉示的其與長沙貝塔公司簽訂的《研發(fā)合同書》、聯(lián)強(qiáng)億購公司向長沙貝塔公司匯款42萬元的銀行憑證、長沙貝塔公司為聯(lián)強(qiáng)億購公司開具的42萬元增值稅專用發(fā)票，能夠證實(shí)聯(lián)強(qiáng)億購公司為履行案涉《合作協(xié)議》，已向長沙貝塔公司支付了42萬元合同價(jià)款，對此部分損失，應(yīng)由匯才人力公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司分擔(dān)。
綜上，原審判決認(rèn)定部分事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)。
匯才人力公司的上訴理由部分成立，本院對其相應(yīng)上訴主張予以支持。
依照《中華人民共和國合同法》第九十四條 ?第（三）項(xiàng) ?、第九十七條 ?、第一百二十條 ?、《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條 ?、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷哈爾濱市中級人民法院（2015）哈知初字第171號民事判決；
二、黑龍江省匯才人力資源服務(wù)有限公司賠償哈爾濱聯(lián)強(qiáng)億購電子商務(wù)有限公司21萬元，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清；
三、駁回哈爾濱聯(lián)強(qiáng)億購電子商務(wù)有限公司其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行程序中計(jì)算延遲履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問題的解釋》第一條、第二條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一、二審案件受理費(fèi)15,200元，由哈爾濱聯(lián)強(qiáng)億購電子商務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)7600元,黑龍江省匯才人力資源服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)7600元。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，匯才人力公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司簽訂的《合作協(xié)議》系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，亦不具有導(dǎo)致合同無效的其他情形，應(yīng)認(rèn)定合法有效。
根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯主張、舉證、質(zhì)證及本院認(rèn)證意見，本案需解決以下焦點(diǎn)問題:
一、案涉《合作協(xié)議》所涉法律關(guān)系性質(zhì)及案由應(yīng)如何認(rèn)定。
《合同法》第三百三十條規(guī)定，技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。
《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《審理技術(shù)合同糾紛案件的解釋》）第十七條規(guī)定，合同法第三百三十條所稱”新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)”，包括當(dāng)事人在訂立技術(shù)合同時(shí)尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案，但對技術(shù)上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、工藝變更、材料配方調(diào)整以及對技術(shù)成果的驗(yàn)證，測試和使用除外。
案涉《合作協(xié)議》約定，匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司負(fù)責(zé)黑龍江省人才市場網(wǎng)站的程序軟件及APP移動(dòng)端程序軟件的研發(fā)、經(jīng)營、管理、日常維護(hù)、軟件更新以及一切故障與問題的處理，雖然有關(guān)網(wǎng)站及APP移動(dòng)端的程序軟件技術(shù)在雙方簽約時(shí)即已存在，不存在根據(jù)合同約定由聯(lián)強(qiáng)億購公司從零開發(fā)的問題，但將前述程序軟件應(yīng)用于匯才人力公司的日常現(xiàn)代化管理仍須根據(jù)匯才人力公司的需求特點(diǎn)進(jìn)行相當(dāng)程度的設(shè)計(jì)、修改、增補(bǔ)、完善等復(fù)雜技術(shù)工作。
雙方履行合同的過程證明這種設(shè)計(jì)、修改、增補(bǔ)、完善等復(fù)雜技術(shù)工作需要研發(fā)人在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上，根據(jù)匯才人力公司的需求編制方案、開發(fā)軟件并進(jìn)行技術(shù)支持，明顯具有技術(shù)委托開發(fā)性質(zhì)。
雖然雙方當(dāng)事人在合同中還約定，如聯(lián)強(qiáng)億購公司完成的研發(fā)成果經(jīng)匯才人力公司驗(yàn)收合格，雙方即開始合作經(jīng)營網(wǎng)站，并按比例分配收益，但匯才人力公司不參與研發(fā)工作，不承擔(dān)研發(fā)失敗的風(fēng)險(xiǎn)，不同于合作開發(fā)合同中合作雙方共同參與投資、共同研究開發(fā)、共享成果、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)，原審判決將《合作協(xié)議》認(rèn)定為合作開發(fā)合同并不準(zhǔn)確，該協(xié)議兼具委托開發(fā)與合作經(jīng)營雙重屬性。
依據(jù)《審理技術(shù)合同糾紛案件的解釋》第四十二條的規(guī)定，當(dāng)事人將技術(shù)合同和其他合同內(nèi)容或者將不同類型的技術(shù)合同內(nèi)容訂立在一個(gè)合同中的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人爭議的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，確定案件的性質(zhì)和案由。
鑒于雙方當(dāng)事人訴爭的法律關(guān)系為委托開發(fā)合同，故本案案由應(yīng)認(rèn)定為技術(shù)委托開發(fā)合同糾紛。
匯才人力公司主張《合作協(xié)議》的性質(zhì)為加工承攬合同，而加工承攬合同標(biāo)的系為一般性產(chǎn)品或材料，在技術(shù)上沒有新穎性，多為典型的重復(fù)性勞動(dòng)，即生產(chǎn)者根據(jù)現(xiàn)有的技術(shù)資料、生產(chǎn)工藝等條件，利用其自身經(jīng)驗(yàn)和技藝，制造產(chǎn)品，其生產(chǎn)過程即為體力勞動(dòng)的體現(xiàn)，不需要生產(chǎn)者的創(chuàng)造性活動(dòng)，此與聯(lián)強(qiáng)億購公司所承擔(dān)的案涉研發(fā)工作明顯不符，故匯才人力公司的該項(xiàng)主張不能成立。
二、案涉《合作協(xié)議》的生效時(shí)間應(yīng)如何認(rèn)定。
案涉《合作協(xié)議》第七條對該協(xié)議的生效時(shí)間作出了兩種不同的約定，分別表述為”本協(xié)議自對黑龍江省人才市場網(wǎng)站和APP移動(dòng)端驗(yàn)收合格簽字之日起生效，時(shí)間從2014年2月15日起至2017年2月15日，有效期為三年，如驗(yàn)收不合格，本協(xié)議不履行”；”本協(xié)議共2份，經(jīng)雙方代表簽字并蓋章生效”。
根據(jù)《合作協(xié)議》的約定，聯(lián)強(qiáng)億購公司在該協(xié)議簽訂后即開始對黑龍江省人才市場網(wǎng)站及APP客戶端程序軟件進(jìn)行研發(fā)，而雙方開始合作的時(shí)間為匯才人力公司對聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)的網(wǎng)站及APP客戶端程序軟件驗(yàn)收合格簽字之日。
匯才人力公司法定代表人姜禹對此解釋為:”經(jīng)雙方代表簽字并蓋章生效”是指匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)網(wǎng)站及APP客戶端程序軟件的生效時(shí)間，而雙方合作的生效時(shí)間為匯才人力公司對聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)的網(wǎng)站及移動(dòng)客戶端APP軟件驗(yàn)收合格簽字之日。
據(jù)此可知，案涉《合作協(xié)議》第七條系分別針對技術(shù)委托開發(fā)條款及合作經(jīng)營網(wǎng)站條款生效時(shí)間所作出的不同約定，二者之間并不矛盾，雖然雙方合作的條件未成就，但并不影響《合作協(xié)議》中有關(guān)技術(shù)委托開發(fā)條款的效力，故原審判決認(rèn)定案涉《合作協(xié)議》于該協(xié)議簽字之日生效并無不當(dāng)。
匯才人力公司關(guān)于案涉《合作協(xié)議》系附生效條件的合同，因該條件未成就，《合作協(xié)議》未生效的主張缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，本院不予支持。
三、雙方當(dāng)事人是否存在違約行為及違約責(zé)任應(yīng)如何認(rèn)定。
匯才人力公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司在《合作協(xié)議》中約定:”聯(lián)強(qiáng)億購公司應(yīng)于2014年2月14日之前完成研發(fā)并進(jìn)行開放性測試，保證測試時(shí)基本功能完備，可以正常使用，不影響正常運(yùn)營”，隨后雙方簽訂了《項(xiàng)目研發(fā)進(jìn)度表》作為《合作協(xié)議》的附件，在該進(jìn)度表中，雙方確定的最后驗(yàn)收時(shí)間為2014年2月20日，據(jù)此可以認(rèn)定，聯(lián)強(qiáng)億購公司最晚應(yīng)于2014年2月20日向匯才人力公司交付研發(fā)成果。
聯(lián)強(qiáng)億購公司為證明其已于2013年12月17日完成了研發(fā)工作，舉示了經(jīng)匯才人力公司蓋章確認(rèn)的《驗(yàn)收確認(rèn)函》，但該函明確記載聯(lián)強(qiáng)億購公司完成的僅是網(wǎng)站及移動(dòng)端APP軟件底層的設(shè)計(jì)和研發(fā)工作，而據(jù)《項(xiàng)目研發(fā)進(jìn)度表》記載，底層設(shè)計(jì)工作應(yīng)在1個(gè)工作日內(nèi)完成，后續(xù)還有53項(xiàng)研發(fā)工作需要完成并通過驗(yàn)收，但聯(lián)強(qiáng)億購公司并未舉證證明其已按進(jìn)度表確定的時(shí)間逐項(xiàng)完成研發(fā)工作并經(jīng)匯才人力公司驗(yàn)收合格。
根據(jù)聯(lián)強(qiáng)億購公司金博鳴發(fā)給姜禹的微信內(nèi)容可以認(rèn)定，聯(lián)強(qiáng)億購公司在2014年2月20日仍在研究技術(shù)問題，長沙貝塔公司亦證實(shí)該公司系從2014年1月開始投入人力進(jìn)行為期60天的項(xiàng)目研發(fā)工作，該兩份證據(jù)足以佐證聯(lián)強(qiáng)億購公司關(guān)于其已于2013年12月17日提前完成研發(fā)工作的主張與事實(shí)不符。
聯(lián)強(qiáng)億購公司沒有舉示其在約定時(shí)間內(nèi)向匯才人力公司交付研發(fā)成果或要求匯才人力公司對研發(fā)成果進(jìn)行驗(yàn)收的相關(guān)證據(jù)，其自認(rèn)所舉示的黑龍江省人才市場網(wǎng)站測試打印頁系在提起本案訴訟即2015年12月之前所打印，不能用以證明聯(lián)強(qiáng)億購公司已在2014年2月20日之前完成研發(fā)工作并通過驗(yàn)收合格，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定聯(lián)強(qiáng)億購公司未能在合同約定的時(shí)間內(nèi)交付研發(fā)成果，構(gòu)成違約。
案涉《合作協(xié)議》還約定，”雙方對本次合作及本協(xié)議的具體內(nèi)容負(fù)有保密責(zé)任，未經(jīng)一方事先書面同意，另一方不得將雙方的合作及本協(xié)議的具體內(nèi)容披露給任何另三方”，而聯(lián)強(qiáng)億購公司未經(jīng)匯才人力公司書面同意，將案涉全部研發(fā)工作委托長沙貝塔公司完成，違反了其應(yīng)承擔(dān)的保密義務(wù)，亦構(gòu)成違約。
依據(jù)《合同法》第九十四條第（三）項(xiàng)關(guān)于”當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，當(dāng)事人可以解除合同”，以及《審理技術(shù)合同糾紛案件的解釋》第十五條關(guān)于”技術(shù)合同當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，另一方依據(jù)合同法第九十四條第（三）項(xiàng)的規(guī)定主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持”的規(guī)定，匯才人力公司在聯(lián)強(qiáng)億購公司遲延履行債務(wù)后應(yīng)當(dāng)履行催告程序，給予聯(lián)強(qiáng)億購公司遲延履行的合理期限，如聯(lián)強(qiáng)億購公司經(jīng)催告后在期限內(nèi)履行了債務(wù)，則匯才人力公司無權(quán)解除合同，只有聯(lián)強(qiáng)億購公司經(jīng)催告后仍不履行，構(gòu)成根本違約，導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，匯才人力公司行使解除權(quán)的條件方才成就。
但匯才人力公司未對聯(lián)強(qiáng)億購公司進(jìn)行催告，聯(lián)強(qiáng)億購公司未構(gòu)成根本違約時(shí)即單方解除合同，致使聯(lián)強(qiáng)億購公司為履行案涉協(xié)議而發(fā)生損失，匯才人力公司對此存在過錯(cuò)。
四、案涉《合作協(xié)議》應(yīng)否解除及聯(lián)強(qiáng)億購公司的損失應(yīng)如何承擔(dān)。
《合同法》第三百三十七條規(guī)定，因作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。
匯才人力公司委托聯(lián)強(qiáng)億購公司開發(fā)的黑龍江省人才市場網(wǎng)站及移動(dòng)客戶端APP軟件已由他人研發(fā)成功并公布使用，案涉《合作協(xié)議》已無履行意義，且雙方當(dāng)事人均不主張繼續(xù)履行，本院對此予以確認(rèn)。
根據(jù)《合同法》第九十七條、第一百二十條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失；當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
本案中，聯(lián)強(qiáng)億購公司未在約定時(shí)間內(nèi)完成研發(fā)工作、違反保密約定，將案涉研發(fā)工作委托第三方完成，構(gòu)成違約，但匯才人力公司在聯(lián)強(qiáng)億購公司尚未構(gòu)成根本違約的情形下，單方解除合同，亦違反相關(guān)法律規(guī)定。
雙方當(dāng)事人對案涉《合作協(xié)議》不能繼續(xù)履行均存在過錯(cuò)，鑒于聯(lián)強(qiáng)億購公司逾期履行系導(dǎo)致合同解除的直接原因，其將全部研發(fā)工作委托第三方完成導(dǎo)致?lián)p失數(shù)額擴(kuò)大，而匯才人力公司未按法律規(guī)定給予聯(lián)強(qiáng)億購公司合理期限即單方解除合同，致使聯(lián)強(qiáng)億購公司失去因合同履行而獲得收益的可能，并由此產(chǎn)生實(shí)際損失。
本院綜合考量以上因素，酌情確定雙方當(dāng)事人按五五比例分擔(dān)責(zé)任。
根據(jù)聯(lián)強(qiáng)億購公司舉示的其與長沙貝塔公司簽訂的《研發(fā)合同書》、聯(lián)強(qiáng)億購公司向長沙貝塔公司匯款42萬元的銀行憑證、長沙貝塔公司為聯(lián)強(qiáng)億購公司開具的42萬元增值稅專用發(fā)票，能夠證實(shí)聯(lián)強(qiáng)億購公司為履行案涉《合作協(xié)議》，已向長沙貝塔公司支付了42萬元合同價(jià)款，對此部分損失，應(yīng)由匯才人力公司與聯(lián)強(qiáng)億購公司分擔(dān)。
綜上，原審判決認(rèn)定部分事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)。
匯才人力公司的上訴理由部分成立，本院對其相應(yīng)上訴主張予以支持。

依照《中華人民共和國合同法》第九十四條 ?第（三）項(xiàng) ?、第九十七條 ?、第一百二十條 ?、《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十五條 ?、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷哈爾濱市中級人民法院（2015）哈知初字第171號民事判決；
二、黑龍江省匯才人力資源服務(wù)有限公司賠償哈爾濱聯(lián)強(qiáng)億購電子商務(wù)有限公司21萬元，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清；
三、駁回哈爾濱聯(lián)強(qiáng)億購電子商務(wù)有限公司其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行程序中計(jì)算延遲履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問題的解釋》第一條、第二條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一、二審案件受理費(fèi)15,200元，由哈爾濱聯(lián)強(qiáng)億購電子商務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)7600元,黑龍江省匯才人力資源服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)7600元。

審判長：馬文靜
審判員：包雪晶
審判員：徐明珠

書記員：呂金玲