上訴人（原審原告）：邊某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住哈爾濱市香坊區(qū)紅旗大街104號12單元1樓1門。
委托訴訟代理人：李敬澤，黑龍江君馳律師事務所執(zhí)業(yè)律師。
委托訴訟代理人：張美玲，黑龍江龍馳律師事務所執(zhí)業(yè)律師。
被上訴人（原審被告）：張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住哈爾濱市香坊區(qū)紅旗大街100—9號3單元402室。
委托訴訟代理人：王燕君，黑龍江朗信銀龍律師事務所執(zhí)業(yè)律師。

上訴人邊某某因與被上訴人張某某健康權糾紛一案，不服黑龍江省哈爾濱市香坊區(qū)人民法院（2016）黑0110民初4908號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年5月18日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人邊某某的委托訴訟代理人李敬澤、張美玲，被上訴人張某某的委托訴訟代理人王燕君到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
邊某某上訴請求：撤銷一審民事判決，改判支持邊某某一審的全部訴訟請求。事實與理由：（一）一審法院認定邊某某曾飲用酒，找到正在院內(nèi)的張某某和張某某發(fā)生口角，張某某用手將邊某某推到在地上，該事實認定并不客觀，明顯系避重就輕，偏袒張某某。首先，邊某某并非飲酒生事。通過邊某某舉示的病歷可以看出，邊某某雖有40年的飲酒史，但沒有前科劣跡，且庭審已經(jīng)查明邊某某平時飲啤酒能達到10瓶的量，事發(fā)當日僅喝3瓶左右，可見邊某某并非故意飲酒挑起事端，主觀上沒有過錯。一審法院如此認定，明顯系主觀臆斷邊某某有過錯。其次，邊某某沒有主動找到張某某。一審法院認定邊某某主動找到張某某沒有證據(jù)加以證實。而事實上，邊某某也沒有主動找到張某某，二人系同小區(qū)鄰居，邊某某飯后偶遇正在整理田圃的張某某，一審法院的認定明顯系歪曲事實。最后，張某某并非簡單的用手將邊某某推到在地。根據(jù)常理，人的正常機體反映是在知道自己要摔倒時會下意識的用手支撐地面，邊某某系臉著地，一方面說明張某某是趁邊某某不注意時猛推邊某某，在邊某某還來不及反應時就已經(jīng)摔倒；另一方面也說明張某某系從邊某某的背后將上訴人推到。另外，邊某某被評為二級傷殘。張某某如果僅是簡單的推了邊某某一下是不可能造成如此嚴重的后果，而是用力猛推邊某某導致。（二）一審法院適用法律錯誤，判決結果明顯不公。侵權行為系張某某故意為之，故其應當承擔全部賠償責任。無論從邊某某的損傷部位還是損害結果上看，均可以證實張某某系在邊某某已經(jīng)轉(zhuǎn)身要走時，從邊某某的背后猛推邊某某造成，侵權行為是張某某故意為之，根據(jù)侵權責任法第二十七條“損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔責任”之規(guī)定，張某某應當承擔全部賠償責任。（三）邊某某沒有過錯，一審法院判決減輕張某某的賠償責任，明顯不公。1.一審法院判決減輕張某某的賠償責任，無事實依據(jù)及法律依據(jù)。侵權責任法第二十六條規(guī)定“被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。”首先，我國法律沒有規(guī)定飲酒后不能與他人說話，故邊某某酒后與張某某說話不應當認定邊某某有過錯。其次，邊某某自始至終也沒有毆打辱罵張某某，對于事故的發(fā)生，邊某某根本沒有過錯。最后，邊某某系臉部著地，可見系邊某某已經(jīng)轉(zhuǎn)身要走，張某某故意推到，且用力非常猛，導致邊某某臉部著地，來不及用手臂支撐身體。2．一審法院判決賠償數(shù)額極低，判決結果明顯不公。本次事故造成邊某某二級傷殘、需要終生依賴護理?，F(xiàn)邊某某已經(jīng)支出醫(yī)療費20余元，護理費等其他費用約10萬元左右，共計30萬元。而邊某某另行聘請護工，每日300至350元，一年就需要10萬元?，F(xiàn)一審法院判決張某某賠償邊某某共計40余萬元。事故發(fā)生后，邊某某已經(jīng)失去了自理能力，不僅24小時需要人照顧，連吃飯都需要別人幫助，大小便失禁等嚴重的損害結果，一審法院判決的賠償數(shù)額連實際損失的50%都不到，明顯違法。（四）關于計算數(shù)額。1.醫(yī)療費。邊某某在黑龍江省榮譽軍人康復醫(yī)院進行康復治療系客觀事實，且通過醫(yī)保報銷的情況也可以證實，該事實的真實性，一審法院未支持在該院住院的費用，明顯錯誤。2.交通費。根據(jù)鑒定意見邊某某住院期間需要2人護理，故按照住院期間每人3元的標準主張交通費，應當予以支持。
張某某辯稱，一審判決事實認定正確。1.邊某某自認40年的飲酒史，平時可飲10瓶啤酒，事發(fā)當日僅喝3瓶左右，不是故意飲酒挑起事端，其主觀無過錯的理由，不是其辯解主觀無過錯的依據(jù)。根據(jù)國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫局發(fā)布的《車輛駕駛人員血液、呼氣酒業(yè)含量閾值與檢驗標準》規(guī)定每100毫升血液酒精含量大于或等于80毫克為醉酒駕車。該國家標準指明，常見的啤酒外包裝標明的酒精含量計算可知，100毫克/100毫升相當于三瓶啤酒的量。國家標準的制定是有權制定機關根據(jù)科學統(tǒng)計，用平均值的辦法確定最終的劃分標準。不能因為個體差異來否定，可以用作醉酒駕駛標準的規(guī)定，以達到擺脫自己主觀過錯的責任。故一審判決對該項基本事實的認定并無錯誤。2.邊某某稱沒有主動找到張某某的上訴理由與客觀事實不符。（1）邊某某在2016年1月23日紅旗大街派出所的《詢問筆錄》第2頁的自認案件經(jīng)過中稱“晚上17時左右，邊某某和朋友喝完酒，回到院里看到張某某，就上前和張某某理論一下中午的事，問張某某憑什么中午拿一把生銹的菜刀拍了我兩下”，根據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)則，對于當事人自認的案件事實，該份自認筆錄的證明力最高，足以還原案件的事實經(jīng)過。（2）邊某某家與張某某家雖在同一個小區(qū)，但從進入小區(qū)大門的位置可以看到一入小區(qū)左手邊的住宅樓便是邊某某家，而張某某家所在的住宅樓，需要從左或從右繞過才可抵達，對此，代理人會將拍攝的實景照片提交舉示，作為本案的證據(jù)進行補強。（3）通過邊某某一審舉示的證據(jù)“2015年7月29日錄音筆錄”第3頁中，邊某某之子邊海所陳述的內(nèi)容中，也可知邊某某并非其上訴理由所稱的無主觀過錯的情形。所以，以上三點均可以體現(xiàn)出邊某某上訴理由與客觀事實不符，而一審判決認定的基本事實正確。（二）一審法院適用法律正確。本案中邊某某自身存在民事過錯，同時又有陳舊性疾病。從邊某某年齡來看，其骨質(zhì)韌度本就易損傷。一審判決適用侵權責任法“過失相抵規(guī)則”的規(guī)定符合司法公正。（三）關于計算數(shù)額，民事訴訟法規(guī)定誰主張誰舉證，在邊某某無法舉示相關證據(jù)時，法院不予認定其費用，合情合理合法。
邊某某向一審法院起訴請求：判令張某某賠償邊某某醫(yī)療費194,120.60元、住院伙食補助費22,300元、殘疾賠償金304,957.80元[24,203元×（20年-6年）×0.9]、精神損害撫慰金30,000元、護理費765,282元[住院期間2人護理61,432元（50,275元÷365天×223天×2人），依賴護理703,850元(50,275元×（20年-6年）]、交通費669元（223天×3元）、輔助器具費輪椅850元，共計1,318,179.40元，根據(jù)鑒定意見對方應承擔70%的責任，故在此基礎上×70%，又因張某某已經(jīng)賠償50,000元，再減去50,000元，剩余各項費用共計872,726元、鑒定費1500元。
一審法院認定事實：邊某某、張某某系同住一個小區(qū)的鄰居，2015年7月19日，邊某某、張某某因合種小區(qū)的土地發(fā)生口角，當時邊某某曾飲用酒，找到正在院內(nèi)的張某某并與張某某發(fā)生口角，張某某用手將邊某某推到在地上，致使邊某某受傷于2015年7月19日至2015年7月31日入住哈爾濱醫(yī)科大學附屬第一醫(yī)院治療，共住院12天，花費醫(yī)療費56,115.60元（其中門診1368元、住院費54,310.40元、急救費437.20元）；于2015年7月31日至2016年1月29日入住黑龍江省中醫(yī)藥大學附屬第二醫(yī)院，共住院182天，花費醫(yī)藥費129,747.39元。張某某已給付邊某某治療費50,000元。審理中，經(jīng)邊某某申請，委托黑龍江省普利斯司法鑒定中心所對邊某某傷情進行司法鑒定，該鑒定中心做出（2016）臨鑒字第636號司法鑒定意見書，鑒定意見為：1.邊某某為二級傷殘；2.邊某某傷后住院期間二人護理，余一人護理終生；3.張某某的侵權行為與邊某某的損害結果之間存在因果關系，參與度為70%。邊某某墊付鑒定費1500元，購買輪椅花費850元。另查明，2015年黑龍江省城鎮(zhèn)居民年人均可支配收入24,203元，居民服務和其他服務業(yè)年平均工資為50,275元，《黑龍江省省直機關和事業(yè)單位差旅費管理辦法》規(guī)定伙食補助費每人每天100元。
一審法院認為，邊某某、張某某系鄰里關系，本應和睦相處，遇事應相互協(xié)商解決，由于張某某在合種小區(qū)土地問題上產(chǎn)生矛盾，未能友好協(xié)商解決。經(jīng)黑龍江省普利斯司法鑒定中心對邊某某的傷情進行司法鑒定：張某某參與度為70%。依據(jù)鑒定意見和邊某某本身所患疾病情況，認為邊某某的各項損失中有70%屬于與本次事件有關聯(lián)。另由于邊某某是在與張某某合種小區(qū)土地問題上產(chǎn)生矛盾，在飲酒后到張某某處進行質(zhì)問并與張某某發(fā)生爭執(zhí)，因此，雙方對造成邊某某損害結果的發(fā)生均有過錯，應各承擔50%的責任，即張某某應在參與度70%的基礎上承擔50%的責任。關于邊某某請求醫(yī)療費194,120.60元的問題。依據(jù)醫(yī)大一院和中醫(yī)學院出具的醫(yī)療費票據(jù)，確認邊某某花費醫(yī)療費185,862.99元，因在住院期間張某某為邊某某墊付醫(yī)療費50,000元，張某某應再賠償邊某某醫(yī)藥費15,052.05元（185,862.99元×70%×50%-50,000元）。關于邊某某請求住院伙食補助費的問題。邊某某共住院194天，根據(jù)《黑龍江省省直機關和事業(yè)單位差旅費管理辦法》的規(guī)定，伙食補助費每天按100元計算共計19,400元，張某某應按責任比例賠償邊某某伙食補助費6790元（194天×100元×70%×50%）。關于邊某某請求殘疾賠償金304,957.80元的問題。結合鑒定意見，邊某某為二級傷殘，邊某某系1950年出生，因此，張某某應賠償邊某某傷殘賠償金152,478.90元（24,203元×14年×90%×70%×50%）。關于邊某某請求精神損害撫慰金30,000元的問題。結合鑒定意見，邊某某為二級傷殘，根據(jù)本地區(qū)的社會經(jīng)濟發(fā)展狀況，酌定張某某賠償邊某某精神撫慰金15,000元。關于邊某某請求護理費765,282元的問題。結合鑒定意見住院期間二人護理，余一人護理終生，張某某應賠償邊某某護理費265,087.90元[（50,275元÷365天×194天×2人+50,275元×14年）×70%×50%]。關于邊某某請求交通費669元的問題。因邊某某實際住院194天，可按每天3元計算，張某某應賠償邊某某交通費為203.70元（194天×3元×70%×50%）。關于邊某某請求輔助器械費850元的問題。因邊某某為二級傷殘，屬不能自理狀況現(xiàn)臥病在床，對邊某某的該項請求予以支持，故張某某應承擔輪椅費297.50元（850元×70%×50%）。關于邊某某訴請鑒定費1500元的問題，因該費用系邊某某為查明傷情而支付的必要合理的費用，故張某某應承擔鑒定費525元（1500元×70%×50%）。關于邊某某訴請在黑龍江省榮譽軍人康復醫(yī)院醫(yī)療費的問題。因邊某某沒有提供該醫(yī)院的病歷以及住院的實際情況，對邊某某個人支付的8257.61元不予確認。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百零六條、第一百零八條及《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件使用法律若干問題的解釋》第一條、第十七條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十五條、第二十八條規(guī)定，判決如下：一、自本判決生效之日起十五日內(nèi)被告張某某賠償原告邊某某醫(yī)藥費15,052.05元；二、自本判決生效之日起十五日內(nèi)被告張某某賠償原告邊某某伙食補助費為6790元；三、自本判決生效之日起十五日內(nèi)被告張某某賠償原告邊某某傷殘賠償金106,735.23元；四、自本判決生效之日起十五日內(nèi)被告張某某賠償原告邊某某精神撫慰金應確定為15,000元；五、自本判決生效之日起十五日內(nèi)被告張某某賠償原告邊某某護理費265,087.90元；六、自本判決生效之日起十五日內(nèi)被告張某某賠償原告邊某某交通費203.70元；七、自本判決生效之日起十五日內(nèi)被告張某某賠償原告邊某某輪椅費297.50元；八、自本判決生效之日起十五日內(nèi)被告張某某賠償原告邊某某鑒定費525元；九、駁回原告邊某某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延期履行期間的債務利息。案件受理費7220元（原告已預交），由被告張某某承擔，與上款一并給付原告邊某某。
本院二審期間，當事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)，本院組織當事人進行了質(zhì)證。
張某某提供補強證據(jù)照片四張。意在證明：邊某某主動找到張某某，所以才引起本案的糾紛。
經(jīng)質(zhì)證，邊某某對該證據(jù)的真實性、合法性、證明問題及關聯(lián)性均有異議，認為即便是邊某某碰到張某某還是邊某某主動找張某某，邊某某的行為本身都不能認定有過錯，該證據(jù)不能證明張某某想要證明的事實。
本院認證意見為：張某某提供的照片沒有拍攝時間，無法確認系二審中新證據(jù)，而且該證據(jù)與本案沒有關聯(lián)，本院對該證據(jù)不予采信。
對當事人二審爭議的事實，本院認定如下：本院確認一審法院查明的事實。

本院認為，本案系人身損害賠償。根據(jù)侵權責任法的相關規(guī)定，減輕侵權人責任的情況僅為有過錯，體質(zhì)狀況對損害后果的影響不屬于可以減輕侵權人責任的法定情形，被侵權人自身有疾病并非減輕侵權人責任的理由。因此，鑒定意見認定“張某某的侵權行為與邊某某的損害結果之間存在因果關系，參與度為70%”的結論沒有法律依據(jù)，而且司法實踐中交通事故及本案人身損害賠償案件不適用參與度確定因果關系。故對鑒定意見中參與度為70%的結論不予采信。
被侵權人邊某某雖對鑒定意見沒有提出異議也未申請重新或補充鑒定，而且被侵權人邊某某在一審法院2017年2月17日開庭審理時表示根據(jù)鑒定意見由侵權人承擔70%的責任，上述意思表示為邊某某對案件事實的自認以及對自己民事權利和訴訟權利的處分，該自認同時也導致邊某某上訴提出其沒有過錯以及張某某應當承擔全部賠償責任的主張沒有事實基礎。
根據(jù)邊某某在公安機關的詢問筆錄記載，邊某某、張某某因生活瑣事發(fā)生糾紛后，邊某某喝完酒回到院里看到張某某就上前與張某某理論中午的事情，并問張某某憑什么中午拿一把生銹的菜刀拍了邊某某兩下?？梢娺吥衬车男袨槭潜敬渭m紛的起因有過錯，應自負一定責任，以減輕賠償義務人張某某的賠償責任。張某某在糾紛中致傷邊某某是造成損害結果的主要原因。結合本案實際情況以及有利于化解糾紛角度考慮，本院酌定邊某某自負40%的責任，張某某承擔60%的責任。
邊某某上訴中除對在黑龍江省榮譽軍人康復醫(yī)院康復治療費沒有支持和少計算一人交通費外，對一審法院認定的其他賠償數(shù)額（分擔比例除外）沒有提出異議，本院對邊某某沒有異議數(shù)額部分予以確認，并依據(jù)鑒定意見中確定的“邊某某為二級傷殘，傷后住院期間二人護理，余一人護理終生”的標準計算出邊某某各項損失的基礎上，再由張某某承擔60%的賠償責任。
邊某某損失如下：
1.邊某某支付醫(yī)療費185,862.99元，張某某應賠償邊某某醫(yī)藥費61,517元（185,862.99元×60%-50,000元）。對于邊某某上訴提出張某某應賠償在黑龍江省榮譽軍人康復醫(yī)院康復治療費的主張，因邊某某沒有提供相關醫(yī)囑等證據(jù)加以證明，對該治療費不予支持。
2.邊某某共住院194天，伙食補助費每天按100元計算，張某某應賠償邊某某伙食補助費13,580元（194天×100元×60%）。
3.邊某某為二級傷殘，張某某應賠償邊某某傷殘賠償金182,974元（24,203元×14年×90%×60%）。
4.張某某賠償邊某某精神撫慰金15,000元。
5.邊某某住院期間二人護理，余一人護理終生，張某某應賠償邊某某護理費454,376元[（50,275元÷365天×194天×2人+50,275元×14年）×60%]。
6.邊某某一審主張交通費為669元，按照鑒定意見邊某某傷后住院期間二人護理，邊某某實際住院194天，按每天3元計算，邊某某交通費為698元（194天×3元×2人×60%），鑒于邊某某主張交通費669元，對超出部分不予支持。
7.邊某某為二級傷殘屬不能自理狀況現(xiàn)臥病在床，張某某應承擔輪椅費510元（850元×60%）。
8.邊某某申請鑒定支付的鑒定費1500元，張某某應承擔鑒定費900元（1500元×60%）。
由上，張某某應賠償邊某某損失729,526元，沒有超過邊某某請求的各項費用共計872,726元及鑒定費1500元。
綜上所述，邊某某的上訴請求部分成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

一、撤銷黑龍江省哈爾濱市香坊區(qū)人民法院（2016）黑0110民初4908號民事判決；
二、本判決生效之日起十五日內(nèi)，張某某賠償邊某某各項損失729,526元；
三、駁回邊某某的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延期履行期間的債務利息。
一審案件受理費7220元（邊某某預交），由張某某負擔4332元、邊某某負擔2888元；二審案件受理費5307元（邊某某預交），由張某某負擔3184元、邊某某負擔2123元。
本判決為終審判決。

審判長　郎曉俠審判員周磊審判員王琦

書記員：于凱華