上訴人（原審原告）：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，鶴礦集團(tuán)南山選煤廠工人，住鶴崗市向陽(yáng)區(qū)。委托訴訟代理人：張勤東，男，漢族，系鶴崗市向陽(yáng)中心法律服務(wù)所法律工作者。委托訴訟代理人：李愛(ài)萍（系李某某妻子），女，漢族，xxxx年xx月xx日出生，系鶴崗市向陽(yáng)區(qū)環(huán)衛(wèi)處工人，住鶴崗市向陽(yáng)區(qū)。被上訴人：（原審被告）鶴崗市興山區(qū)倪春某個(gè)體診所，地址：鶴崗市興山區(qū)溝南辦事處益民社區(qū)。法定代表人：倪春某，該診所負(fù)責(zé)人。委托訴訟代理人：王鶴運(yùn)，男，黑龍江王鶴運(yùn)律師事務(wù)所律師。原審第三人：太平財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)有限公司濱州中心支公司，住所地：山東省濱州市黃河七路渤海十八路。負(fù)責(zé)人：鞏選偉，該公司經(jīng)理。委托訴訟代理人：王靜，該公司職員。上訴人李某某因與被上訴人鶴崗市興山區(qū)倪春某個(gè)體診所醫(yī)療損害責(zé)任糾紛一案，不服黑龍江省鶴崗市興山區(qū)人民法院（2016）黑0407民初227號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院于2018年1月22日立案后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人李某某的委托訴訟代理人張勤東及李愛(ài)萍、被上訴人鶴崗市興山區(qū)倪春某個(gè)體診所及其委托訴訟代理人王鶴運(yùn)到庭參加訴訟，原審第三人太平財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)有限公司濱州中心支公司經(jīng)合法傳喚未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

李某某上訴請(qǐng)求：1.請(qǐng)求二審法院依法撤銷一審判決，依法改判或發(fā)回重審；2.一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)與理由：1.原審中經(jīng)三家鑒定機(jī)構(gòu)未受理與上訴人沒(méi)有任何關(guān)系，并沒(méi)有說(shuō)明上訴人以及被上訴人是否存在過(guò)錯(cuò)責(zé)任，在原審審理中，上訴人始終申請(qǐng)鑒定，原審法院剝奪了上訴人的舉證權(quán)利，駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求侵犯了上訴人的權(quán)利；2.被上訴人要求上訴人返還5萬(wàn)元錯(cuò)誤，這5萬(wàn)元是被上訴人自愿給上訴人作為補(bǔ)償不是病情診斷費(fèi)用。故一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，侵犯了上訴人的合法權(quán)利。鶴崗市興山區(qū)倪春某個(gè)體診所辯稱，1.一審法院充分的保障了上訴人申請(qǐng)鑒定的權(quán)利，經(jīng)過(guò)上訴人的三次申請(qǐng)，法院都保障了其鑒定的權(quán)利，但三家鑒定機(jī)構(gòu)均不予鑒定。從三次不予鑒定的內(nèi)容可以看出被上訴人沒(méi)有醫(yī)療過(guò)錯(cuò)；2.被上訴人在給上訴人診療過(guò)程中沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，嚴(yán)格按照診療合理的程序進(jìn)行的；3.被上訴人給付上訴人的5萬(wàn)元是要求其確定具體病因而支付的，不是賠償，確定病因與被上訴人無(wú)關(guān)，上訴人應(yīng)將5萬(wàn)元返還給被上訴人；4.哈醫(yī)大二院做出的藥疹診斷是根據(jù)上訴人的口述，沒(méi)有經(jīng)過(guò)化驗(yàn)等醫(yī)療手段確定是藥疹，該診斷沒(méi)有科學(xué)依據(jù)的。李某某向一審法院起訴請(qǐng)求：原告因病到被告診所就診，在未履行相關(guān)醫(yī)學(xué)檢查情況下，直接對(duì)原告身體注射延誤４天，導(dǎo)致原告身體因藥物不良反應(yīng)，造成原告身體全身面積皮膚發(fā)病以及造成其他并發(fā)癥病情狀況。就原告身體病情狀況原告認(rèn)為，被告診所存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)，所造成后果與醫(yī)院的醫(yī)療行為存在因果關(guān)系，被告的醫(yī)療行為嚴(yán)重違反法律、法規(guī)和診療常規(guī)，請(qǐng)求法院查清事實(shí)，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》相關(guān)法律規(guī)定，要求：1、被告因醫(yī)療過(guò)錯(cuò)造成原告?zhèn)r償醫(yī)療費(fèi)25，170.49元，2、司法鑒定后增加賠償數(shù)額；3、被告承擔(dān)本案發(fā)生的全部費(fèi)用。一審法院認(rèn)定事實(shí)：原告于2015年12月4日下午17時(shí)許，因下肢右腿腫脹疼痛、發(fā)熱到被告鶴崗市興山區(qū)倪春某個(gè)體診所就醫(yī)。被告診所經(jīng)營(yíng)者倪春某給與原告靜脈注射藥物進(jìn)行治療，每日早晚靜脈注射２次，共注射４天，12月７日停止注射藥物。因原告全身皮膚發(fā)紅病情不見(jiàn)好轉(zhuǎn)，于2015年12月14日到哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二醫(yī)院住院治療43天，診斷為：藥物性皮炎（藥疹）。2016年2月25日被告診所給原告50，000.00元，用于原告病情診斷使用。2016年3月7日原告到北京空軍總醫(yī)院住院治療16天，診斷為：膿皰性銀屑病、心房顫動(dòng)、室性早博、房性早博原告又于2016年3月31日第二次到哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二醫(yī)院住院治療21天，診斷為：紅皮病性銀屑病。2016年7月原告訴訟來(lái)院，認(rèn)為被告的醫(yī)療行為存在過(guò)錯(cuò)，給原告造成傷害，要求給予賠償。在審理過(guò)程中，原告對(duì)被告的醫(yī)療行為是否存在過(guò)錯(cuò)責(zé)任申請(qǐng)司法鑒定。本院通過(guò)市中級(jí)法院技術(shù)室，先后以遙號(hào)方式選擇委托三家鑒定機(jī)構(gòu)（上海一家、北京兩家），但均未受理。之后，被告提出反訴，要求原告返還暫付用于病情診斷使用的50，000.00元錢(qián)。審理中，第三人太平財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)有限公司濱州中心支公司未到庭參加訴訟。另查，原告李某某患皮膚病（牛皮癬）已有多年時(shí)間。一審法院認(rèn)為，原告李某某因下肢右腿腫脹疼痛、發(fā)熱到被告鶴崗市興山區(qū)倪春某個(gè)體診所就醫(yī)事實(shí)存在。之后原告在哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二醫(yī)院診斷為藥疹以及又診斷出其他疾病；被告的醫(yī)療行為是否存在過(guò)錯(cuò)，應(yīng)通過(guò)司法鑒定來(lái)確定。本院通過(guò)市中級(jí)法院技術(shù)室，先后以搖號(hào)形式選擇委托三家鑒定機(jī)構(gòu)（上海一家、北京兩家），但均未受理?，F(xiàn)無(wú)法確定被告的醫(yī)療行為是否與原告所患疾病存在因果關(guān)系，亦無(wú)法確定原告的具體訴訟請(qǐng)求，故原告要求被告給予賠償?shù)脑V訟請(qǐng)求不予支持。關(guān)于被告反訴問(wèn)題，原告收到被告50，000.00元應(yīng)用于病情診斷，因通過(guò)司法鑒定的方式不能確定被告的醫(yī)療行為是否存在過(guò)錯(cuò)，故被告要求返還該款的反訴請(qǐng)求應(yīng)予支持。綜上，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條一款、一百四十三條和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)，缺席判決如下：一、駁回原告李某某的訴訟請(qǐng)求；二、原告（反訴被告）返還被告倪春某（反訴原告）50，000.00元，此款在判決生效后10日內(nèi)付清。本院二審期間，各方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。本院二審查明事實(shí)與一審一致。

本院認(rèn)為，原審法院組織上訴人李某某與被上訴人鶴崗市興山區(qū)倪春某個(gè)體診所到本院技術(shù)室，通過(guò)搖號(hào)的方式先后共同委托了《司法鑒定科學(xué)技術(shù)研究所司法鑒定中心》、《北京法源司法科學(xué)證據(jù)鑒定中心》、《北京明正司法鑒定中心》三家鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)被上訴人的醫(yī)療行為是否存在過(guò)錯(cuò)進(jìn)行鑒定，但所委托的鑒定機(jī)構(gòu)均未受理，原審法院以無(wú)法確定被上訴人的醫(yī)療行為是否與上訴人所患疾病存在因果關(guān)系，亦無(wú)法確定上訴人的具體訴訟請(qǐng)求為由駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求正確，上訴人提出的上訴請(qǐng)求及理由無(wú)充足有效的證據(jù)予以證實(shí)，故原判決并無(wú)不但當(dāng)，應(yīng)予維持。綜上，李某某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)1，050.00元由上訴人李某某負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

代理審判員　　劉延霞
代理審判員　　劉延鑫