原告：上海銀盞食品有限公司，住所地上海市浦東新區(qū)。
　　法定代表人：方曉茜，總經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：楊松，上海徐偉奇律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：黃秀容，京衡律師集團上海事務(wù)所律師。
　　被告：北京中搜網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司上海分公司，住所地上海市普陀區(qū)。
　　負責(zé)人：陳沛。
　　委托訴訟代理人：仇宇。
　　被告：北京中搜網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司，住所地北京市。
　　法定代表人：陳沛，總經(jīng)理。
　　以上兩被告共同委托訴訟代理人：董文華，北京市安衡律師事務(wù)所律師。
　　原告上海銀盞食品有限公司(以下簡稱銀盞公司)與被告北京中搜網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司上海分公司(以下簡稱中搜上海分公司)、被告北京中搜網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司(以下簡稱中搜公司)技術(shù)服務(wù)合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，組織庭前證據(jù)交換，并公開開庭進行審理。原告銀盞公司的委托訴訟代理人楊松、黃秀容，被告中搜上海分公司、中搜公司的委托訴訟代理人董文華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告銀盞公司向本院提出訴訟請求：1.判決確認原告與被告中搜上海分公司簽訂的《“中搜移動云”產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)合同》(以下簡稱涉案合同)及合同附件于2017年3月8日解除；2.兩被告返還原告已支付的合同價款200,000元；3.兩被告以200,000元為基數(shù)按照人民銀行同期貸款利率支付自2016年8月4日起至實際支付日的利息損失；4.兩被告承擔(dān)原告為維權(quán)支出的律師費12,000元；5.本案訴訟費、保全費由兩被告承擔(dān)。
　　事實和理由：2016年7月29日，原告與被告中搜上海分公司簽訂涉案合同，約定由原告向被告中搜上海分公司購買被告為企業(yè)提供的“移動營銷、電商、辦公、運營、推廣需求的系列產(chǎn)品服務(wù)及解決方案”中的“推廣套餐服務(wù)”，被告中搜上海分公司為原告提供技術(shù)服務(wù)(包括網(wǎng)站制作、第三方平臺賬戶申請及內(nèi)容制作)及按照合同附件(營銷商城分銷版功能服務(wù)清單、聚力移動聯(lián)盟星級會員服務(wù)清單和營銷及電商運營服務(wù)清單)之約定，及時有效地實施營銷推廣計劃并保證推廣的有效性，并在原告支付合同款項后5個工作日內(nèi)進行項目實施，及對原告的業(yè)務(wù)骨干進行培訓(xùn)及后續(xù)的服務(wù)等內(nèi)容。合同簽訂后，原告依約支付了全部的項目實施費和服務(wù)費200,000元，但被告中搜上海分公司至今未能按約定提供產(chǎn)品和服務(wù)，表明其根本無履行協(xié)議的意愿和技術(shù)能力。在合同協(xié)商階段，被告承諾在合同生效后2個月內(nèi)進行10次有效推廣，使原告所運作的營銷公眾號的有效粉絲達到20萬、微信大號人群覆蓋100萬，雖依被告所稱不便寫入公司的格式條款合同內(nèi)，但上述口頭承諾亦是合同重要組成部分，也是原告簽訂合同的主要目的。合同簽訂后，被告實際僅完成兩個半次的文案宣傳推送，合計一次，文案及策劃書從未發(fā)給原告審核，兩次文案推送結(jié)果，第一次是基本未增加粉絲量，第二次粉絲增加量明顯異常，通過粉絲量、閱讀量、紅包測試等數(shù)據(jù)比對，增加的粉絲應(yīng)屬于機器粉、僵尸粉。其后，原告與被告溝通，要求改進推廣方式，獲得真實粉絲量。但被告不同意，并表示如要增加真實粉絲，需要額外加價。2017年3月7日，原告發(fā)送郵件至被告，要求退還涉案合同全款，意在解除合同，被告未予理會，同年6月15日，原告委托律師向被告發(fā)送律師函，認為被告構(gòu)成根本違約，重申解除涉案合同，并要求被告全額退還涉案合同款項，然被告仍未予以理會。審理中，原告明確同日雙方另就附件中涉及的三項服務(wù)單獨簽訂合同，但實際內(nèi)容指向統(tǒng)一，因此訴請所稱的合同實際包括兩個編號的合同。綜上，原告訴至法院，要求判如所請。
　　被告中搜上海分公司、中搜公司辯稱：合同中并未有關(guān)于增粉20萬須在2個月內(nèi)實現(xiàn)的約定，應(yīng)以合同期限一年為據(jù)，粉絲的增長數(shù)需要一個累積過程，并不是平均分攤至每個月或每次推廣，一般前期少，后期因累積效應(yīng)逐步增多。根據(jù)被告前兩次的推廣頻率，完全可以履行完畢涉案合同約定內(nèi)容，但原告在合同履行過程中，早早就不再配合推進，致使被告的推廣策劃、文案等未獲原告確認，無法執(zhí)行推進，雖然事實上確實存在被告尚未履行部分義務(wù)的情形，但原因是原告不配合造成，被告不存在任何違約行為，后果應(yīng)由原告自行承擔(dān)。即便涉案合同被認定解除，根據(jù)被告已履行情況計算成本及工作量，并依據(jù)合同關(guān)于原告單方解除合同須承擔(dān)違約金的約定，被告亦無須退還任何款項。綜上，兩被告不同意原告的全部訴訟請求。
　　經(jīng)審理查明：
　　一、涉案合同簽訂情況及主要合同內(nèi)容
　　2016年7月29日，原告(甲方)與被告中搜上海分公司(乙方)簽訂《“中搜移動云”產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)合同》(合同文本號ZSYDYSHXXXXXXXX-XXXXXXX),合同中甲方預(yù)留郵箱為XXXXXXXX@qq.com，乙方預(yù)留郵箱為chengen@zhongsou.com。該合同包括如下主要內(nèi)容：“中搜移動云”是被告中搜公司基于移動云平臺推出的，面向企業(yè)、滿足企業(yè)移動營銷、電商、辦公、運營、推廣需求的系列產(chǎn)品服務(wù)及解決方案，可根據(jù)企業(yè)需要自由組合選購……其中產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)內(nèi)容以表格形式出現(xiàn)的企悅、云悅、聚力、服務(wù)等欄目均勾劃掉，未填寫具體內(nèi)容；“增加服務(wù)”一欄為“推廣套餐”，申請7.217折，單項合計277130元；應(yīng)付款金額200000元，甲方未及時支付全部合同款時，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，同時乙方有權(quán)依據(jù)甲方實際付款金額調(diào)整合同金額及對應(yīng)服務(wù)內(nèi)容；合同附件：“中搜移動云”根據(jù)甲方選購情況提供不同的產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)內(nèi)容，具體服務(wù)以雙方簽署的合同附件為準，本合同附件作為合同的組成部分，與本合同一并簽署并加蓋騎縫章后生效。甲方附件遺失的，以產(chǎn)品后臺具備的功能為準。本合同附件包括：附件1.5營銷商城分銷版、附件3.1聚力移動聯(lián)盟星級會員、附件3營銷及電商運營……
　　雙方權(quán)利義務(wù)包括如下內(nèi)容：
　　——甲方的權(quán)利與義務(wù)：甲方應(yīng)在合同簽訂日后五日內(nèi)將合同款項支付至乙方，乙方收款后合同開始生效；甲方應(yīng)配合乙方及時提供本合同履行所需的相關(guān)資料、資質(zhì)并確認，包括但不限于根據(jù)甲方選擇的產(chǎn)品履行合同所需的網(wǎng)站、APP、平臺制作資料、第三方平臺賬號申請資料及服務(wù)結(jié)果中體現(xiàn)的其他資料，并對資料的真實性和合法性負責(zé)，一切由此引起的糾紛、爭議及所涉及的法律責(zé)任、給乙方造成的損失，均由甲方承擔(dān)；甲方應(yīng)于收到乙方以電子郵件發(fā)送的《中搜移動云產(chǎn)品服務(wù)完成通知函》或其他服務(wù)完成通知電子郵件后，依據(jù)乙方指示方式查看乙方服務(wù)，并及時回復(fù)驗收意見，如甲方收到服務(wù)完成通知后5個工作日內(nèi)未向乙方提出書面異議，或所提異議未附理由，或所附理由不能被乙方依法依約認可的，則視為甲方認可相關(guān)內(nèi)容，乙方完成此項工作；甲方應(yīng)及時對乙方提供的策劃設(shè)計方案(根據(jù)產(chǎn)品類型，如有)進行確認，如甲方收到確認通知后5個工作日內(nèi)未向乙方提出書面異議，或所提異議未附理由，或所附理由不能被乙方依法依約認可的，則視為甲方認可相關(guān)內(nèi)容，乙方繼續(xù)后續(xù)工作。甲方的完善需求可由雙方另行約定，并于后續(xù)事實，但不影響制作工作的繼續(xù)進行；甲方應(yīng)保管好乙方交付的產(chǎn)品及后臺相關(guān)賬號及密碼，賬號或密碼遺失，有權(quán)要求乙方協(xié)助找回，但因甲方原因造成的賬號、密碼被盜，所造成的損失由甲方自行承擔(dān)；包含推廣服務(wù)的產(chǎn)品開始進行推廣時，無論何種情形，包括但不限于合同變更、撤銷、解除、終止等，合同費用不予退還。采用第三方投放方式推廣的，由乙方代收推廣費用并向第三方代付，費用發(fā)票由第三方或乙方出具；乙方提供的服務(wù)包括基于第三方開發(fā)平臺的服務(wù)的，如因甲方原因?qū)е略擁椃?wù)無法提供：甲方已擁有相關(guān)賬號拒絕乙方此項服務(wù)或甲方資質(zhì)/相關(guān)資料未獲得審批等，視為甲方放棄該項服務(wù)，乙方所收取的相應(yīng)費用不予退還。非因乙方原因造成甲方無法使用第三方服務(wù)的，乙方不承擔(dān)違約責(zé)任……
　　——乙方的權(quán)利與義務(wù)：合同生效后，即進入項目實施階段，依據(jù)甲方選擇的技術(shù)服務(wù)內(nèi)容，為甲方在約定產(chǎn)品功能基礎(chǔ)上按合同附件約定提供技術(shù)服務(wù)，包括網(wǎng)站制作、第三方平臺賬號申請及內(nèi)容制作等。服務(wù)完成后，乙方以電子郵件方式通知甲方服務(wù)完成，并指示甲方查看服務(wù)內(nèi)容的方式(依據(jù)簽約附件確定)，項目實施完畢；乙方服務(wù)過程中，為甲方完成的策劃設(shè)計或其他方案，應(yīng)及時通知甲方，如甲方收到通知后5個工作日內(nèi)未向乙方提出書面異議，或所提異議未附理由，或所附理由不能被乙方依法依約認可的，則視為甲方認可乙方服務(wù)，乙方繼續(xù)后續(xù)工作；其他乙方服務(wù)內(nèi)容或增值服務(wù)依據(jù)附件約定，由雙方配合完成。乙方完成相關(guān)工作內(nèi)容后書面通知甲方，甲方收到通知后5個工作日內(nèi)未回復(fù)或未向乙方提出書面異議的，或所提異議未附理由，或所附理由不能被乙方依法依約認可的，則視為甲方認可乙方服務(wù)，乙方完成此項工作。全部服務(wù)自合同簽訂之日起計算；乙方服務(wù)原則上只滿足產(chǎn)品功能需求，甲方要求乙方個性化服務(wù)或提供本合同及附件約定的技術(shù)服務(wù)以外的其他服務(wù)的，雙方應(yīng)另行協(xié)商確定；乙方負責(zé)在產(chǎn)品設(shè)計范圍內(nèi)解決甲方在使用過程中遇到的技術(shù)問題，乙方提供通過電話、郵件等方式的遠程技術(shù)支持服務(wù)……
　　違約責(zé)任及免責(zé)約定為：若甲方拒不提供必須由甲方提供的資料(超過約定時間5個工作日仍未提供或甲方明確表示拒絕提供)，致使合同無法履行的，則乙方有權(quán)選擇延期或者依據(jù)公共網(wǎng)絡(luò)可查詢的甲方信息繼續(xù)履行合同或扣除合同總額30%的違約金后通知甲方終止本合同……項目實施開始前，甲方要求解除合同的，應(yīng)與乙方協(xié)商，乙方可扣除合同總金額30%違約金后終止合同；乙方要求解除本合同的，全額退款(無息)；項目實施開始后完成前，甲方要求解除合同的，應(yīng)與乙方協(xié)商，乙方可扣除項目實施費及合同總金額30%違約金后終止合同；乙方要求解除本合同的，無權(quán)要求扣除任何費用；項目實施完畢且交付后，甲方要求解除合同的，應(yīng)與乙方協(xié)商，乙方可扣除項目實施費、已履行部分的平臺服務(wù)費和合同總金額30%違約金后終止合同……
　　其中附件1.5營銷商城分銷版列有功能服務(wù)清單，包括模塊、功能、功能描述等內(nèi)容，涉及公眾號、游戲活動、營銷推廣、粉絲管理、商城設(shè)置、前端功能、分銷設(shè)置、前端頁面等細分項目。附件3.1聚力移動聯(lián)盟星級會員服務(wù)清單，包括項目、項目描述等內(nèi)容，包括會員權(quán)益、會員服務(wù)、執(zhí)行條款、名稱解釋等細分項目。附件3營銷及電商運營功能服務(wù)清單包括營銷服務(wù)、電商運營推廣包2功能服務(wù)：營銷服務(wù)包括運營內(nèi)容、備注說明、數(shù)量等內(nèi)容，涉及微信粉絲增加20萬、微信大號人群覆蓋100萬、線上策劃活動3次、創(chuàng)意廣告物料設(shè)計3套、整體推廣服務(wù)報告1個、互動性H5制作3個、推廣軟文撰寫3篇等細分項目；電商運營推廣包2功能服務(wù)包括運營內(nèi)容、服務(wù)說明、備注說明、頻次/年等內(nèi)容，涉及日常內(nèi)容編輯與群發(fā)、商城整體優(yōu)化、流量型微信公眾號等細分項目。
　　同日，原告(甲方)與被告中搜上海分公司(乙方)又簽訂《“中搜移動云”產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)合同》(合同文本號ZSYDYSHXXXXXXXX-XXXXXXX)，內(nèi)容主要涵蓋上述3個附件內(nèi)容，但未包括附件3營銷服務(wù)部分，其中基礎(chǔ)版營銷商城分銷版服務(wù)期限2016年7月28日至2017年7月27日，單項合計0元；聚力移動聯(lián)盟星級會員+1300cpm+250cpc，服務(wù)期限從合同生效之日起執(zhí)行，自合同聚力附件約定項執(zhí)行完畢后，合同終止，單項合計0元；電商運營推廣包2服務(wù)期限2016年7月28日至2017年7月27日，單項合計0元；增加服務(wù)一欄為“企業(yè)俱樂部會員”，應(yīng)付款金額0元。該合同框架、雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系、違約責(zé)任等條款與之前合同版本一致，甲乙雙方預(yù)留信息也一致。
　　審理中，原告認為其簽訂涉案合同的主要目的是被告通過10萬人的微信大號推廣活動10次，合同生效起2個月的時間內(nèi)使原告自營服務(wù)號“香港伍行堂燕窩”增加微信粉絲量20萬，但因合同簽訂時被告主張格式合同不能隨意添加2個月期限等其他內(nèi)容，故合同內(nèi)未予載明，但實際雙方達成口頭協(xié)議，為證明增粉的時間期限為2個月，原告提供微信群聊天記錄截屏及電話錄音證據(jù)一份及證據(jù)一份，相關(guān)內(nèi)容如下：
　　微信群聊天記錄顯示：2016年8月12日被告工作人員劉源：一個月一次活動，三個月三次活動；被告原告工作人員曹慶：不是2個月時間何時變成3個月了!?劉：同時，根據(jù)吸粉的具體情況，如果項目進行中，您有加急的需求，專項組可以做出調(diào)整；曹：不是我有加急的需求，是當(dāng)初與貴公司洽談的時候就說明是2個月的時間；劉：好的！原告工作人員方明微：是二個月，時間不能變；劉：好。
　　原告自述錄音證據(jù)形成于2017年7至8月間，系原告工作人員方明微至被告中搜上海分公司，就合同履行爭議進行協(xié)商，與被告工作人員杜勝利、陳政的對話內(nèi)容：方：……我們當(dāng)時所說的是有時間規(guī)定的，兩個月時間，一定要保證20萬粉絲……當(dāng)時我們簽合同的時候說好，說我們20萬粉絲要在兩個月內(nèi)必須要完成的對不對是這樣嗎？杜：其實說實話，這個時間是我們沒有談妥的我們其實是存在問題的。方：兩個月肯定是談妥的，你、我還有我們同事、江董都在的。時間上規(guī)定是兩個月。杜：沒有，具體誰答應(yīng)的我也不知道，反正我們只是說時間越快越好，幫你做好。方：……事實就是兩個月時間。在群里執(zhí)行組的時候就講好的，你不信你可以打開我們執(zhí)行組都還有記錄的……他說是三個月，然后我們說好了是兩個月，我說跟你們這邊也講好了兩個月……杜：這個時候談的時候，你說要談到時間和那個粉絲的，然后我們只能二選一……后來是天津那邊出了方案以后，然后劉源在群里面跟他講，那他既然那么說，那我就按照他的意思來，最終他說的怎么樣就怎么樣。
　　二、合同履行情況
　　2016年8月4日，原告通過中國銀行網(wǎng)上銀行向被告中搜上海分公司全額支付合同款項200,000元，用途標(biāo)注為“20萬微信粉絲增加推廣運營費用”。
　　審理中，就合同履行的總體情況，雙方作出如下綜述：
　　原告著重就附件3營銷服務(wù)部分的履行情況進行了說明及確認，其主張根據(jù)雙方的口頭約定，被告應(yīng)通過10萬微信大號做十次推廣，使原告公眾號在2個月內(nèi)新增20萬粉絲，但實際僅通過5萬的微信號做了一次測試、一次活動，累計可算作一次推廣，而截至2016年8月底新增粉絲數(shù)僅為2萬，且多為假粉。另具體的線上策劃活動約定三次，實際完成一次；創(chuàng)意廣告物料設(shè)計約定三套，實際完成一套；推廣軟文制作約定三篇，實際完成一篇，其他包括整體推廣服務(wù)報告、互動型H5制作未完成。同時，原告認為，附件1.5營銷商城、附件3.1聚力移動聯(lián)盟星級會員服務(wù)、附件3中的電商運營部分，因上述部分均為被告贈送內(nèi)容，并非原告簽訂涉案合同的主要目的，因此未予特別關(guān)注，但實際上被告亦未提供相關(guān)服務(wù)。
　　被告認可原告所稱截至2016年8月底新增粉絲數(shù)2萬多，主張線上策劃活動、創(chuàng)意廣告物料設(shè)計、推廣軟文制作實際各完成二次(套/篇)、互動型H5一個。同時，被告認為，附件1.5營銷商城系被告自有平臺，相關(guān)功能是原告通過微信公眾號自動連接實現(xiàn)的，但目前無法提供已將上述功能開放給原告的相關(guān)證據(jù)；附件3.1聚力移動聯(lián)盟星級會員服務(wù)已通過郵件形式告知原告，原告需自行在后臺登錄后使用自己的權(quán)限進行廣告投放等操作，但未能提供已將后臺賬號等提供給原告的相關(guān)證據(jù)；附件3中的電商運營部分，無法提供證據(jù)證明被告做過。
　　雙方通過郵件、原告后臺數(shù)據(jù)等證據(jù)可證具體履行情況如下：
　　2016年8月15日，被告中搜上海分公司工作人員丁蕾婷(郵箱dingleiting@zhongsou.com)發(fā)送郵件至原告工作人員方明微(郵箱XXXXXXXX@qq.com，與涉案合同甲方預(yù)留郵箱一致)，并抄送郵箱chengen@zhongsou.com(與涉案合同乙方預(yù)留郵箱一致)，郵件內(nèi)容顯示“感謝您購買中搜的推廣套餐，推廣的公眾號位客戶自有服務(wù)號香港伍行堂燕窩，我是您的服務(wù)顧問，姓名丁蕾婷……附件中為上海銀盞食品有限公司(即原告)第一次執(zhí)行微信線上活動文案，煩請確認。如需修改煩請盡快給出修改意見。如果同意附件中文案及策劃，請回復(fù)郵件，回復(fù)內(nèi)容此文案策劃已確認，請安排執(zhí)行?！备郊?biāo)題為“上海銀盞第一次執(zhí)行——十二星座”，內(nèi)容為“拉到底送豪禮十二星座與風(fēng)靡奧運的神秘中醫(yī)保健——關(guān)注轉(zhuǎn)發(fā)參與活動得紅包和燕窩”一文，其中有游泳、籃球配圖兩張，另顯示有“伍行堂”標(biāo)識及轉(zhuǎn)發(fā)獲獎文案，文案中有按十二星座劃分的養(yǎng)身方案。
　　2016年8月16日，丁蕾婷發(fā)送郵件至方明微，郵件內(nèi)容顯示“第一次執(zhí)行第二版請查收附件”，附件內(nèi)容增加了活動簡介、活動形式、活動獎品經(jīng)費、活動須知、活動價值體現(xiàn)、活動預(yù)期等，其中公眾平臺大號推廣名單包括上海吃喝玩樂(粉絲數(shù)25414)、女神進修班(粉絲數(shù)31260)，刪除了按十二星座劃分的養(yǎng)身方案。
　　2016年8月16日，方明微發(fā)送郵件至丁蕾婷，郵件內(nèi)容顯示“此文案策劃已確認，請安排執(zhí)行。按照和你們合同上的約定，每次大號發(fā)布，大號的粉絲數(shù)量不少于10萬，但本次發(fā)布的大號只有5萬多粉絲，明顯已經(jīng)違背合同約定。如達不到預(yù)期的效果，當(dāng)由你們負責(zé)。”
　　2016年8月24日、25日，丁蕾婷發(fā)送兩封相同郵件至方明微，郵件內(nèi)容顯示“上海銀盞食品有限公司(即原告)的H5的策劃及首頁與二頁、三頁的設(shè)計圖已完成，煩請確認，如需修改煩請盡快給出修改意見。如果同意此策劃及設(shè)計圖，請回復(fù)郵件，回復(fù)內(nèi)容此H5策劃及設(shè)計圖已確認，請安排執(zhí)行”，并附H5策劃設(shè)計亮點(策劃、視覺、交互、音樂)和文案策劃(企業(yè)介紹、重點產(chǎn)品特點等)，首頁及二頁、三頁附圖。
　　2016年9月1日，丁蕾婷發(fā)送郵件至方明微，郵件內(nèi)容顯示“歡迎加入聚力移動聯(lián)盟，我是您的服務(wù)顧問丁蕾婷……我將幫助您在聯(lián)盟進行換量服務(wù)。您獲贈的是聚力星級會員，您將擁有1年的聯(lián)盟會員資格，在服務(wù)期內(nèi)可以享受換量服務(wù)。我們?yōu)槟浰?50cpc、1300cpm流量，后期您可以通過在自有媒體展示聯(lián)盟廣告獲得流量(也可以充值購買流量)，并用獲得的流量推廣您的媒體或提現(xiàn)。推廣媒體以下是與您溝通的要推廣的媒體和要加入聯(lián)盟進行換量的媒體及廣告創(chuàng)意和廣告計劃……您是星級會員，可以推廣1個媒體，獲得1套廣告創(chuàng)意和投放策略，您要推廣的媒體，媒體名稱：微信公眾號香港伍行堂燕窩……”，附件包括6個聚力海報。
　　2016年9月2日，丁蕾婷發(fā)送郵件至方明微，郵件內(nèi)容顯示“附件中為上海銀盞食品有限公司(即原告)第二次執(zhí)行微信線上活動方案，煩請確認。如需修改煩請盡快給出修改意見。如果同意附件中活動方案，請回復(fù)郵件，回復(fù)內(nèi)容此活動方案已確認，請安排執(zhí)行，并將活動獎品的清晰圖片發(fā)給我，謝謝”，附件題為香港伍行堂燕窩微信運營9月中秋活動執(zhí)行方案及文案，涉及活動簡介、形式、獎品、須知、價值體現(xiàn)、結(jié)果預(yù)期等內(nèi)容大號選擇包括親子百科(粉絲量324073)、媽咪育兒團(粉絲量125849)等。
　　截至2017年8月30日原告公眾號后臺截圖顯示粉絲量為20430。
　　原告為證明推廣活動等效果不佳，實際增加粉絲數(shù)或很少或數(shù)據(jù)異常，疑似多為“假粉”，無法實現(xiàn)合同生效2個月內(nèi)增粉20萬的合同目的，提供微信群聊天紀錄截屏證據(jù)一份及電話錄音證據(jù)一份，相關(guān)內(nèi)容如下：
　　微信群聊天截屏顯示主要內(nèi)容如下：2016年8月11日被告工作人員丁蕾婷：今天將開通伍行堂悅商城店鋪……悅商城店鋪已開通，已將后臺登陸方式發(fā)給曹哥了。請盡快安排上傳產(chǎn)品、設(shè)置運費哦；原告工作人員曹慶：“悅商城”的商品本部已經(jīng)全部上架完成。煩請貴部審核上架，謝謝！2016年8月12日曹：@陳根問一下“伍行堂”的易拉寶收到?jīng)]有？被告工作人員陳根：收到了，準備寄過去；被告工作人員劉源：第一個月的活動，會有一個word版本，和一個微信文章預(yù)覽?；顒哟_認無誤，我會開始走推廣審批的流程，第一次推廣，預(yù)計會有兩個微信大號轉(zhuǎn)發(fā)。2016年8月15日曹：行銷文案收到了。謝謝！關(guān)于本次活動的目的是？活動是以那種方式呈現(xiàn)與那些媒體或大號合作？本次活動預(yù)計需多少行銷費用？本次活動運行多長時間？行銷文案內(nèi)沒有以上的信息。劉：新增用戶希望能在1萬以上，實際加好友加群發(fā)紅包的人數(shù)，希望能在500人以上。劉：活動分三次，層層遞進1.拉群搶紅包2.分享助力3.抽大獎；原告工作人員方明微：@劉源我看了下這兩個號，最高的閱讀量才過萬，我們這次推廣能增加1.7萬粉絲？劉：我們看中的是二次傳播，請您放心，最終承諾的量，一定會達到。從整體項目來看，您的這個項目，給到投資方看的，也得有個完美的增長曲線，符合邏輯的市場運作周期。2016年8月23日曹：恩，2次傳播到現(xiàn)在就加了3個好友，其中一位是中搜的。劉：從下午開始，會加大微信互推的力度，加快吸粉的效率。方：@劉源能告訴從什么渠道加大微信互推的力度？或何種方式？劉：互推群，這些都是我們長期資源置換積累的資源。方：這種群有用？能把具體的群讓我看下？我這里也有很多類似的群，我認為沒用。所以一直沒有去用。如果都是用此方法，這個項目不要執(zhí)行了。明天我再分析下數(shù)據(jù)，如果都是這種非常泛的流量，就不用浪費時間和錢了。2016年8月23日陳：方總，這是我們第一次活動，試水階段?，F(xiàn)在已經(jīng)推廣很多粉絲，接下來我們會做轉(zhuǎn)化，我們雙方都要把握好時間啊。你就配合我們確認一下，抓緊幫您實施下一步。劉：臨近中秋，我們需要緊鑼密鼓出下次活動了，這個節(jié)日一旦錯過，會對您的公眾號吸粉造成不可估量的損失。還請您盡快確定中秋活動的大方向，活動細節(jié)，在群里直接溝通即可，節(jié)省時間和溝通成本。由于您的公眾號是服務(wù)號，每月只能發(fā)四次文章推送，機會不多，我們想增加文章的曝光次數(shù)，那么在沒有新增軟文的前提下，需要您選擇幾篇歷史消息，我們將推廣這些歷史消息，以文章內(nèi)容，吸引用戶關(guān)注。還請您盡快選擇有吸引力的歷史消息，把鏈接發(fā)到群里即可。我會馬上安排大號推廣，根據(jù)目前的實際情況，我們不會拘泥于您合同內(nèi)的10次大號轉(zhuǎn)發(fā)，爭取多給您推廣一些大號，粉絲量高的，覆蓋人群廣的。2016年8月29日?。悍娇偅F(xiàn)在幫您申請新公眾號和企悅后臺，用于后續(xù)活動搶紅包分享助力等游戲的插件要用到，新公眾號僅用于綁定后臺設(shè)置活動。2016年8月31日?。号浜辖裉斓男∮螒虻能浳木庉嫼昧耍灰速M本月最后一次群發(fā)次數(shù)。方：游戲只有10多個人參與，嚴重懷疑是僵粉。閱讀27……就是測試下我們這服務(wù)號里的2萬多人的活躍程度，這兩萬多人才10多號人參與就很不正常，這個活動我們在其他地方測過的，沒有這樣沉寂的，100%肯定這些粉絲是死寂的。2016年9月2日這個活動是早上的，在欄目里面，之前沒有文章推送，所以粉絲都不知道活動，我們的文章是5點左右推出來的。2016年9月5日方：你們難道弄不出個正常的大號來？50多萬粉絲連個認證都沒有的，發(fā)了十來篇文章即有了50多萬粉絲，這個號還是正常的號？上面的還有100多萬的也是如此的。這些號都是不行的。2016年9月7日?。哼@是我們新找的一些大號資源，您可以選擇。2016年9月20日劉：方總，項目二次提案，昨晚與領(lǐng)導(dǎo)確定了框架，我會做出PPT的形式，明天做好，領(lǐng)導(dǎo)審核后，發(fā)給您。方：我們不合作了。我們解除合同。已經(jīng)和上海這邊杜經(jīng)理說過了，我們解除合同，不做了。兩個月時間都到了，你們也完成不了，任務(wù)也沒做好，所以就算了。
　　錄音證據(jù)主要相關(guān)內(nèi)容如下：方：……開頭我們說每次用10萬個粉絲，這個大號對不對？然后劉源說，成本太高了，我們測試一下，弄個5萬的。我說這個我們合同規(guī)定是10萬的，我說你這樣做我就不能說，我同意不同意的問題，但是我合同寫好，這個每次推賬號都是要10萬個的對不對？然后他說要測試一下，成本太高了，他怕弄不好，有損失什么東西，那我說那你自己做決定，然后他就用了5萬的粉絲，來就推了。推下面總共好像來個兩千多個人，然后就行了，他自己也覺得這個什么，就是沒達到預(yù)期，然后我也講了，我說你這個不對，才有2000個，這肯定不行。然后他又找了一個賬號，然后就推了，然后這次他這個人比較多了，我說這個一弄兩個小時就達到一兩萬個，我說這個可能是不對的，這肯定是在刷粉什么東西，不可能這樣子的，一兩個小時哪有什么，前面一點動靜都沒有，我跟他說一下，我說你這搞老半天怎么沒有一個人，跟前面一樣。他說你放心我這個做好，兩個小時就來了，我說你這個不對的，肯定都是死粉，他說不可能是死粉。我說好，那我們做個測試，是不是死粉，然后我們說一個活動，就是紅包活動，我說你都是真粉的話，你這個應(yīng)該可以大家多少個人搶紅包，他說至少可以達到500個人是有的……然后結(jié)果呢？50個都不到，其中還有15個是我原來的客戶，我把他拉進來的，沒說錯吧？剩下15個里面，我不認識的，里面三個人還是你們公司的，其中還有個陳根，我都在那里邊，那說白了一兩萬個才十幾個人，還可能都是熟的人，都是那群拉過來的，我說這個肯定不對，你肯定是個死粉……方：然后就開會，開完會以后然后就說要達到這樣的活躍度，達到一個我們要真實的這樣一個粉絲，他后來說什么意思呢，反正后來的結(jié)果就是要加錢，然后我就不同意做了，不可以加錢的，沒有可能加錢，我說兩個問題我都不可以這樣做下去。第一個，時間將近過去了多少天了，都一個月了，本來我們說好的是兩個月，就算以后……陳：誰說加錢的？杜：最后商量出來就是天津那邊劉超剛(音)和劉源。最后他們說我把這個事情再執(zhí)行下去，達到客戶滿意的效果的話肯定要加錢，然后我問要加多少，他也沒說一個具體數(shù)字。我說這樣講你肯定不行，我說你第一次都沒做出一個效果出來，你讓客戶怎么會相信你，再去加錢呢。除非你做出了滿意了，那我跟客戶商量，有可能性的。陳：這個價格是他自己定的，他是同意的？杜：他自己算的，我們大家問他能不能做到他自己算的，然后做哪些事情，哪些事情，然后多少成本，自己算的。陳：那這個就是他的失誤，如果需要加錢的話，那就應(yīng)該是他的失誤……
　　三、其他
　　2017年3月7日，原告通過EMS快遞寄送信件至被告中搜上海分公司，底單備注欄寫有“催退款函”，信件內(nèi)容如下：于2016年7月29日貴我雙方所簽署的合同，約定貴公司為我司做公眾號推廣服務(wù)，具體要求我公司公眾號累積20萬粉絲，時間為2個月，但在剛開始實現(xiàn)2次時，貴司就沒有達到我們事先約定的工作要求，于此還要我們增加費用，沒有按照約定完成我們20萬粉絲的任務(wù)嚴重影響了我公司市場運營，并且造成我司人力物力的損失；經(jīng)于貴方上海分公司相關(guān)負責(zé)人溝通后，貴方愿意與我方和解此事，貴方也一再要求等貴方于2016年11(月)份公司重組后給予解決，我們也本著創(chuàng)業(yè)艱辛，不想在貴方重組之際給貴方增添些麻煩，但貴方事后確(卻)未給我方任何消息以及在我方多次催促之下也沒給出任何解決方案。于上述所述顯然貴方已經(jīng)違背誠信以及違反合同約(定)行為。本著以和為貴的原則，請貴方于2017.3.14號前按照合同約定退回全部款項，并且賠償相應(yīng)損失，否者(則)為了保護我司利益不受損失我們將采?。骸桓嬷兴焉虾７止居?017年3月8日簽收該快遞，未予回應(yīng)。
　　2017年6月15日，原告委托京衡律師集團上海事務(wù)所黃秀容律師通過EMS快遞寄送律師函至被告中搜上海分公司，內(nèi)容如下：……就解除委托人與貴司簽訂的《“中搜移動云”產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)合同》后協(xié)商退款事宜，出具本律師函：根據(jù)委托人提供的服務(wù)合同、相關(guān)電子材料及其有關(guān)說明，2016年7月29日我委托人與貴司簽訂《“中搜移動云”產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)合同》，約定貴司為我委托人做公眾號推廣服務(wù)，并在兩個月內(nèi)做到微信大號人群覆蓋100萬，微信粉絲增加20萬，我委托人基于對貴司的信任，合同簽訂后一次性支付了人民幣20萬元的合同價款。但在剛開始推廣2次時，貴司的推廣沒有達到雙方事先約定的工作要求，我委托人就兩次推廣活動的粉絲量提出異議，貴司卻要求我委托人增加合同約定以外的額外費用……該律師函指出1.貴司沒有按照雙方約定在規(guī)定時間內(nèi)為我委托人增加20萬粉絲，且在合同履行的初始階段，違反合同的約定要求我委托人增加額外服務(wù)費用的行為，已構(gòu)成根本違約。2.貴司應(yīng)向我委托人退還全部合同款項20萬元及支付相關(guān)利息損失。被告中搜上海分公司于2017年6月19日簽收該快遞，未予回應(yīng)。
　　另，原告為該律師函支付相關(guān)律師費用2,000元，本案聘請律師支付律師費10,000元。
　　以上事實由涉案合同及附件、付款憑證、郵件截屏、微信聊天記錄截屏、錄音證據(jù)、通知、律師函以及當(dāng)事人的陳述等證據(jù)為證。
　　本院認為：本案的爭議焦點為：一、涉案合同是否應(yīng)予解除；二、若合同解除，兩被告需承擔(dān)的民事責(zé)任。
　　一、涉案合同是否應(yīng)予解除
　　原告與被告中搜上海分公司所簽訂涉案合同系當(dāng)事人的真實意思表示，為依法成立的有效合同，對當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。這里需要指出的是，雙方于同日實際簽訂了兩份涉案合同(以合同編號為區(qū)分，以下簡稱23合同、24合同)，名稱均為《中搜移動云產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)合同》，其中23合同所涉技術(shù)服務(wù)名稱均載于合同附件，而三個附件中除附件3營銷服務(wù)部分的內(nèi)容，均在24合同中得以體現(xiàn)，且24合同中對各項服務(wù)對應(yīng)的具體期限和單項價格予以了明確，故本院認定兩份涉案合同實為一體，應(yīng)兩者結(jié)合認定合同約定內(nèi)容及雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2017年3月7日，原告向被告中搜上海分公司寄送信件，涉及因合同履行爭議，要求被告退回全部款項，并賠償損失的主張，兩被告雖抗辯未收到該信件，但原告寄送地址與被告中搜上海分公司注冊地及合同披露地址均一致，且提供了簽收證據(jù)，故對兩被告的抗辯，本院不予采納。根據(jù)該信件中上下文的表述，可以認定，原告已實質(zhì)作出了單方解除合同的意思表示，且已達到被告，關(guān)于被告中搜上海分公司是否構(gòu)成根本違約，原告單方解除合同是否具備事實及法律上的依據(jù)，本院評述如下：
　　結(jié)合雙方的舉證及庭審陳述，本院認定，截至2017年3月7日被告未能提供附件1.5營銷商城、附件3.1聚力移動聯(lián)盟星級會員及附件3電商運營推廣包服務(wù)。本院認為，即便上述服務(wù)對應(yīng)的價格為零，但并不能免除被告需依約履行之義務(wù)。其中被告主張營銷商城是以原告自行接入平臺即可享有清單所列功能為服務(wù)提供方式，然作為技術(shù)服務(wù)方，被告理應(yīng)承擔(dān)起相應(yīng)平臺開發(fā)方的義務(wù)，但本案中未見其告知過平臺接入路徑或方式，更何況這一過程還可能涉及到平臺對接匹配的技術(shù)問題，因此被告僅以其具備相應(yīng)平臺功能即可等同于已提供服務(wù)的抗辯意見，本院難予采信；被告還主張聚力移動聯(lián)盟星級會員服務(wù)已通過郵件方式提供，但根據(jù)清單所列，如需原告自行操作，則被告告知后臺賬號是履行基礎(chǔ)，被告未能有效舉證其已提供了后臺賬號，因此其僅以郵件中通知原告享有相關(guān)權(quán)益即可等同于已全面提供服務(wù)的抗辯意見，本院難予采信；至于電商運營推廣包服務(wù)，被告自認未予提供。
　　關(guān)于原告所稱合同主要目的即附件3營銷服務(wù)部分，雙方的爭議包括履行期限、具體項目履行次數(shù)、履行實際效果等。首先，
　　關(guān)于履行期限，原告主張雙方曾達成口頭約定需在合同生效2個月內(nèi)完成增粉數(shù)量目標(biāo)，被告則予以否認。本院認為，盡管合同的訂立并不排除口頭約定的方式，但作為參與商事活動的理性合同相對方，其理應(yīng)能預(yù)見到就核心履行利益部分采口頭約定方式的風(fēng)險。從涉案24合同的版本來看，顯然有條件就營銷服務(wù)的具體服務(wù)期限作出約定，并不存在需修改格式合同版本的障礙?，F(xiàn)原告提供微信聊天記錄、電話錄音等以證明雙方就2個月期限曾達成過口頭約定，然從微信聊天記錄來看，雖談及2個月的時間，但該時間段具體指向合同任務(wù)的內(nèi)容并未得以完整及明確的體現(xiàn)；從電話錄音來看，2個月的期限亦并未得到被告的明確確認，雙方尚存爭議。綜上，本院認為，原告的舉證尚不足以證明雙方曾就增粉需在2個月內(nèi)完成達成合意。其次，具體項目履行次數(shù)，根據(jù)原告的自認，雙方無爭議的事實是線上策劃活動完成一次；創(chuàng)意廣告物料設(shè)計完成一套；推廣軟文制作完成一篇，本院予以確認。對于被告在此之外主張還完成了線上策劃活動一次、創(chuàng)意廣告物料設(shè)計一套、推廣軟文一篇、H5制作一個，本院認為，從雙方往來郵件及微信聊天記錄來看，可以認定被告確實還在2016年8月底至9月初提供了中秋線上活動方案一次及H5方案一個，而創(chuàng)意廣告物料設(shè)計、推廣軟文被告未能提供證據(jù)予以證明，本院不予采信。再次，履行實際效果，雙方均認可通過2次5萬的公眾號，累計覆蓋10萬，截至2016年8月底增粉2萬多，本院予以確認。關(guān)于原告對新增粉絲疑似死粉的主張，本院認為，雖然合同中并未對新增粉絲的真假及真假鑒別方法有過明確約定，但從合同一般履約目的來看，新增粉絲需排除假粉可以合理推定為原告簽訂合同的真實意思表示，至于真假鑒別方法，根據(jù)微信聊天記錄及錄音顯示，亦是被告提出的概率測試方法，本院予以尊重。同時，該時間點之后，截至原告發(fā)送解約通知之時，被告未提供證據(jù)證明粉絲數(shù)有新的明顯增長，可以認定被告此時尚未完成幫助原告增粉20萬的合同義務(wù)。
　　關(guān)于被告辯稱未完全履行合同義務(wù)，是因為原告早早就不再配合被告所致，本院認為，從推廣活動的安排來看，需要發(fā)放禮品、紅包等配合推進，這些費用需要原告額外支出，在前兩次推廣后實際增粉情況不理想，且被告亦提出需加價及解釋為成本預(yù)估有誤的情況下，原告對后續(xù)相關(guān)推廣活動的效果持異議，具有合理性。況且，合同文本系由被告提供的格式版本，包括營銷及電商運營、營銷商城、聚力移動聯(lián)盟會員服務(wù)等多類技術(shù)服務(wù)的總體權(quán)利義務(wù)均表述一致，而差異僅表現(xiàn)為清單列項的不同，從這些清單的設(shè)置來看，無法認定增粉數(shù)量、微信大號人群覆蓋與線上策劃活動、創(chuàng)意廣告物料設(shè)計、互動型H5制作、推廣軟文撰寫等完成次數(shù)之間存在必然關(guān)系，因為假設(shè)上述具體推廣數(shù)量均已完成，但仍未實現(xiàn)增粉數(shù)量等目標(biāo)，亦是無法得出被告已完全履行合同義務(wù)之結(jié)論的。因此即便策劃活動方案等推進未達成一致，并不阻卻被告需依約履行增粉達約定數(shù)量之義務(wù)。在原告已依約全額支付合同款項，合同條款設(shè)置又較有利于被告履行合同義務(wù)的情況下，合同履行已有七至八個月，然原告微信粉絲增量僅有2萬多(且該數(shù)據(jù)尚未有效鑒別真假粉)，可以認定被告中搜上海分公司未全面履行合同約定義務(wù)，已構(gòu)成違約，且已在客觀上導(dǎo)致原告對該合同的履行喪失了信心，無法通過合同履行實現(xiàn)其締約預(yù)期，故原告行使法定解除權(quán)之條件成就。原告主張要求確認其與被告中搜上海分公司簽訂的涉案合同已解除的訴訟請求，于法有據(jù)，本院予以支持。相關(guān)材料亦顯示被告中搜上海分公司于2017年3月8日收到了原告要求解除合同的通知，因此本院確認涉案合同(包括23合同及24合同)于2017年3月8日解除。
　　二、若合同解除，兩被告需承擔(dān)的民事責(zé)任
　　涉案協(xié)議解除后，原告有權(quán)要求被告退回未履行部分相應(yīng)的合同金額，被告中搜上海分公司的勞動付出應(yīng)予酌減，酌減的金額本院將綜合考慮實際制作的成本、成果、效果、周期等因素予以酌定。被告抗辯稱涉案合同對原告提前終止合同退還款項的計算有過約定，但該約定系針對協(xié)議解除合同的情形，本案所涉的法定解除情形不屬此列，故對于被告該項抗辯，本院不予采納。關(guān)于利息損失部分，原告主張合同解除后被告遲延給付造成的利息損失，于法有據(jù)，但原告以其實際支付合同款項日即開始主張利息起算時間并無事實和法律依據(jù)，此時涉案合同狀態(tài)正常，尚在履行期，故應(yīng)以合同解除后被告需承擔(dān)退還款項義務(wù)之時，即合同解除之次日予以確定，本院予以相應(yīng)調(diào)整。關(guān)于律師費部分，因涉案合同中對此未予明確約定，本院不予支持。
　　因被告中搜上海分公司系被告中搜公司設(shè)立的分公司，根據(jù)公司法規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任應(yīng)由公司承擔(dān)，故本院對于原告要求被告中搜公司共同退還合同款項及支付利息損失，予以支持。
　　綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條第一款、第九十四條、第九十六條第一款、第九十七條、第一百零七條，《中華人民共和國公司法》第十四條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：
　　一、原告上海銀盞食品有限公司與被告北京中搜網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司上海分公司于2016年7月29日簽訂的《“中搜移動云”產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)合同》(ZSYDYSHXXXXXXXX-XXXXXXX及ZSYDYSHXXXXXXXX-XXXXXXX)于2017年3月8日解除；
　　二、被告北京中搜網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司上海分公司與北京中搜網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)共同退還原告上海銀盞食品有限公司合同款160,000元并支付利息(以160,000元為基數(shù)，按照中國人民銀行貸款同期利率，自2017年3月9日起至生效判決確定的履行之日止)；
　　三、對原告上海銀盞食品有限公司的其余訴訟請求不予支持。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　本案受理費4,480元、保全費1,770元，由原告上海銀盞食品有限公司負擔(dān)1,099元，由被告北京中搜網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司上海分公司與北京中搜網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司共同負擔(dān)5,515元。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海知識產(chǎn)權(quán)法院。

審判員：張敏婕

書記員：張佳璐