原告：上海浦東燃氣發(fā)展有限公司，住所地上海市浦東新區(qū)。
　　法定代表人：王健，總經理。
　　委托訴訟代理人：李先峰，上海關天律師事務所律師。
　　委托訴訟代理人：張昆，上海輝旺律師事務所律師。
　　被告：西東紡織科技如某有限公司，住所地江蘇省如某市。
　　法定代表人：王忠成，總經理。
　　委托訴訟代理人：薛飛，北京市盈科(南通)律師事務所律師。
　　委托訴訟代理人：萬泰首，北京市盈科(南通)律師事務所律師。
　　原告上海浦東燃氣發(fā)展有限公司(以下至判決主文前簡稱浦燃公司)訴被告西東紡織科技如某有限公司(以下至判決主文前簡稱西東公司)供用氣合同糾紛一案，本院于2019年4月10日受理，依法適用簡易程序公開開庭進行了審理。原告委托代理人李先峰、張昆及被告委托代理人薛飛、萬泰首到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
　　原告浦燃公司訴稱，2017年6月，原告(丙方)與被告(甲方，由西東印染如某有限公司更名而來)以及案外人上海谷彤新能源科技有限公司(乙方,已注銷,以下簡稱谷彤公司)簽訂《西東印染如某有限公司天然氣分布式能源系統(tǒng)項目之投資、建設和運營合同》。合同約定，甲方同意由乙方負責西東印染如某有限公司分布式能源系統(tǒng)項目的供能、運營和投資建設，由丙方提供本項目所需天然氣。合同第一條項目概況部分約定，1、項目名稱：西東印染如某有限公司綜合供能項目。2、項目地址：江蘇省如某市丁堰鎮(zhèn)丁北路XXX號?！?、供氣單位：項目所需天然氣由上海浦東燃氣發(fā)展有限公司供應。合同第四.1條約定，乙方需在本合同簽訂后6個月內完成本項目所在地政府部門或公共管理機構規(guī)定的各種相關許可和批準，以便三方履行本合同之需。合同五.4條約定,項目建設工期為(2017年6月1日至2018年6月1日，確保2018年6月1日前開始供能(或試運行)，其中LNG供氣站及蒸汽鍋爐供氣所需建設周期為90天。合同第七.5條約定，LNG供氣站所供應的天然氣價格為人民幣(以下幣種均同)2.6元／Nm3，蒸汽價格為195元/t。合同第八.2條約定，在天然氣分布式能源站正式供能前，蒸汽和天然氣采用智能磁卡表,由甲方根據生產使用情況預存費用，每月25日為節(jié)點統(tǒng)計蒸汽及天然氣使用量,并由甲、乙、丙三方簽字確認后，由乙方及丙方開具對應的全額增值稅專用發(fā)票給甲方：天然氣分布式能源站正式供能后,甲乙雙方以備忘錄的方式另行約定結算方式。合同第十.2條約定,甲方逾期支付能源費的，每逾期1日應按照未付金額萬分之五的標準向乙方支付違約金，直至付清為止。如果甲方逾期未向乙方付清能源服務費且經乙方書面催告后15日仍未支付的，則乙方有權采取限供、緩供、停供等措施，全部或部分停止能源供應，所造成的一切后果由甲方自行承擔。合同簽訂后，浦燃公司提供臨時供氣設備并于2017年7月開始正常向西東公司供應天然氣。2017年秋，國家加大空氣污染整治力度，全國范圍內大力推進煤改氣，天然氣需求暴增，一場突如其來的“氣荒”席卷全國，天然氣供應出現(xiàn)十年未遇之嚴重緊張狀態(tài),從中央政府、國家發(fā)改委到地方政府，出臺天然氣的指導政策及強制性行政措施，包括壓非保民，依次對工業(yè)等非居民采暖用氣采取部分停供、輪流限停、限量供應、錯峰生產等措施，兩個月間，LNG市場供應價從3,000元/噸迅速竄高到7,000多元/噸,漲幅超過100%。鑒于情勢發(fā)生了各方在締約時無法預見的重大變更，浦燃公司多次與西東公司溝通在國家“保民限工”的政策環(huán)境以及天然氣價格成倍上漲的市場環(huán)境下，難以繼續(xù)履行原合同。西東公司多次反饋,無論如何保證其天然氣供應,價格按公平合理方式處理。浦燃公司遂協(xié)調一切資源以盡量保證項目的天然氣供應，并在2017年10月26日至2018年3月14日期間按無利潤方式對原供應單價進行調整。2018年6月，項目在建設周期內未能獲得審批且項目乙方停業(yè)并向市場監(jiān)管機構申請主體資格注銷,西東公司未如約預存能源費且逾期支付已經產生的能源費，經浦燃公司多次催告仍未支付，故浦燃公司于2018年7月7日通知西東公司解除供氣合同并停止供氣。截至2018年7月7日，西東公司共使用天然氣6,937,068m3(其中直燃部分6,076,228m3，蒸汽部分772,505m3,未計量部分88,335m3。應付款項總額為20,903,963.60元，已付15,448,191.40元，欠付(不含違約金)5,455,772.20元。原告認為，合同約定西東公司應預存能源費用即先付后用，但西東公司未如約預付且在能源費產生后經浦燃公司多次催告仍逾期未付，其行為顯屬違約，根據合同約定以及合同法規(guī)定，西東公司應就此承擔繼續(xù)支付能源費并支付逾期付款違約金的法律責任。原告訴至法院，要求判令：1、被告支付原告能源費5,455,772.20元(其中直燃部分3,054,911.20元，蒸汽部分2,054,028.40元，未計量部分346,832.60元)。2、被告支付原告截至2019年3月31日的逾期付款違約金1,524,496.60元。3、被告支付原告以5,455,772.20元為基數，按日利率萬分之五的標準，計算自2019年4月1日起至實際清償之日止的逾期付款違約金。
　　被告西東公司辯稱，原告供氣分為直接供給被告天然氣(直燃部分)和供給谷彤公司天然氣，然后由谷彤公司加工為蒸汽再供給原告。對于直燃部分，被告已經按照合同約定價格結清，原告以情勢變更為由要求對直燃部分以超過合同約定價格進行結算，不應被采納。蒸汽部分原告應當向谷彤公司主張。原告主張違約責任無事實和法律依據，因被告要求原告開具相應增值稅發(fā)票，原告拒絕開具，被告行使不安履行抗辯權，才出現(xiàn)延期付款。且合同沒有被告對原告承擔違約責任的約定。綜上，請求駁回原告的訴訟請求。
　　經審理查明，2017年6月，原告(甲方)、谷彤公司(乙方)、被告(丙方)簽訂《西東印染如某有限公司天然氣分布式能源系統(tǒng)項目之投資、建設和運營合同》。合同約定，甲方同意由乙方負責西東印染如某有限公司分布式能源系統(tǒng)項目(以下簡稱“項目”或“本項目”)的供能、運營和投資建設，由丙方提供本項目所需天然氣。項目概況：1、項目名稱：西東印染如某有限公司綜合供能項目。2、項目地址：江蘇省如某市丁堰鎮(zhèn)丁北路XXX號。3、供能范圍：為西東印染如某有限公司提供天然氣、蒸汽、電力等多品類清潔能源綜合供應服務。4、項目規(guī)模：新建一座100m3的LNG供氣站和一套2MW分布式供能系統(tǒng)，為配合甲方煤改氣時間要求，乙方另投資建設1臺10噸/小時燃氣蒸汽鍋爐和1套LNG移動罐撬裝式供氣設施供甲方過渡期臨時使用，待固定罐撬裝式LNG供氣站和分布式供能系統(tǒng)建成后，燃氣蒸汽鍋爐和LNG臨時供氣設施轉為備用和調峰；同時乙方利用其顧問資源幫助甲方廠內定型機、印花機等設備的直燃改造進行優(yōu)化。5、供氣單位：項目所需天然氣由上海浦東燃氣發(fā)展有限公司供應。合同第四.1條：乙方需在本合同簽訂后6個月內完成本項目所在地政府部門或公共管理機構規(guī)定的各種相關許可和批準，以便三方履行本合同之需，包括：辦理能源站項目所需的政府或管理機構要求的許可、批準、備案或同意等，確保本合同項目合法合規(guī)，取得：可研、環(huán)評、項目前期報批等相關手續(xù)、獲取相關必須的許可和批準，此工作產生費用由乙方負責。合同第五.4條：項目建設工期為(2017年6月1日至2018年6月1日，確保2018年6月1日前開始供能(或試運行)。其中LNG供氣站及蒸汽鍋爐供氣所需建設周期為90天。合同第六.1條：項目合同履行期(一期)為自正式運營之日起的7個連續(xù)公歷年；一期合同履約到期后，各方如無重大變化，三方協(xié)商后，另行簽訂合同協(xié)議，合同期限順延，期限為8個連續(xù)公歷年。合同第七.6(1)條：天然氣價格調整：合同履約期前2年內，天然氣價格執(zhí)行固定單價，即2.6元/Nm3;第三年起，乙方所供應的天然氣價格與當地發(fā)改委及物價部門制定的管道天然氣價格掛鉤，當管道天然氣價格上調時，乙方所供應天然氣價格同比例上調；當管道天然氣價格下跌時，天然氣采購按就低原則，甲方合理選用LNG和管道天然氣，乙方協(xié)助甲方完成管道天然氣接入事宜。合同第八.2條：在天然氣分布式能源站正式供能前，蒸汽和天然氣采用智能磁卡表，由甲方根據生產使用情況預存費用，每月25日為節(jié)點統(tǒng)計蒸汽及天然氣使用量，并由甲、乙、丙三方簽字確認后，由乙方及丙方開具對應的全額增值稅專用發(fā)票給甲方；天然氣分布式能源站正式供能后，甲乙雙方以備忘錄的方式另行約定結算方式。合同第十五.2條：若乙方在本合同簽訂后超過12個月仍未取得本合同項目的相關審批或許可文件，除非甲方書面同意繼續(xù)執(zhí)行本合同外，本合同自動終止。合同簽訂后，被告提供臨時供氣設備，于2017年7月開始向原告供應液化天然氣。2018年7月7日，被告停止向原告供氣。
　　另查，原、被告確認，合同約定的“分布式能源系統(tǒng)項目”因未獲政府相關職能部門批準，項目至今沒有實施。2018年6月7日，上海市浦東新區(qū)地方稅務局臨港分局注銷了谷彤公司的稅務登記。2018年9月26日，上海市浦東新區(qū)市場監(jiān)督管理局收到谷彤公司提交的清算組負責人、成員備案材料。2018年10月10日，谷彤公司在上海新聞晨報刊登注銷公告：“上海谷彤新能源科技有限公司信用代碼XXXXXXXXMA1H8H5Q9P經股東會決議即日起注銷，特此公告”。
　　原、被告簽署《西東用量確認函》，內容為：西東公司于2017年7月至2018年3月25日具體天然氣蒸汽部分用量如下表：總表用量合計4,586,038m3，其中蒸汽部分為772,505m3。注：1、蒸汽用量為總氣量減去直燃式用量和未計量用氣量；2、蒸汽部分用量結算方式待鍋爐檢測后，雙方共同商榷。西東公司于2017年7月至2018年3月25日具體天然氣未計量部分用量如下表：總表用量合計4,586,038m3，其中未計量部分為88,335m3。注：未計量部分為廠方廚房和燒毛機用量為總氣量減去直燃式用量和蒸汽用量。2018年3月25日至2018年4月25日，用氣量622,472(方)，單價2.6。2018年4月25日至2018年5月25日，用氣量674,752(方)，單價2.6。2018年5月25日至2018年6月25日，用氣量719,249(方)，單價2.6。
　　原告抄表單記載2018年6月25日至2018年7月7日，實際總結算氣量：334,557m3。
　　2018年8月9日，原告方代表呂博與被告法人王忠成電話溝通。呂博：我說如果要買市場里，咱們一分錢指標氣都拿不了，全是溢價氣，你給我的回復是啥？說不行，兄弟你就是幫忙，你是兄弟也好，老兄也好，你必須給我保證，價格都好談，這是小問題，我現(xiàn)在不能停。王忠成：當時我是打過這樣的電話給你的。
　　審理中，原、被告確認，直燃式用量部分天然氣，如按照2.6元/Nm3計算，被告尚欠350,001.40元未支付給原告。因被告已經實際支付基建款35萬元，而后原、被告對上述費用最終應由何方承擔發(fā)生爭議，被告遂從支付給原告的直燃式用量天然氣費用中扣除了350,001.40元。蒸汽用量部分天然氣為772,505m3，未計量部分天然氣用量為88,335m3，這兩部分費用均未結算。
　　本院認為，原、被告簽訂的《西東印染如某有限公司天然氣分布式能源系統(tǒng)項目之投資、建設和運營合同》系雙方當事人真實意思表示，合法有效，對原、被告均具有約束力。合同約定，履行期為正式運營之日起的7個連續(xù)公歷年等方面，約定前兩年內固定單價2.6元/Nm3。本院認為，原告系經營天然氣銷售的企業(yè)，自當清楚天然氣價格會隨市場行情及供需因素變化而產生波動，從而也應考慮到該合同著眼于長期的利益，故而可以認定，當初約定2年內執(zhí)行固定單價，其應已考慮到了相應的商業(yè)風險，現(xiàn)其稱該固定單價違背市場規(guī)律和公平原則，本院不予采信。至于原告以原告方代表呂博與被告法人王忠成溝通過程中，被告曾表示“價格都好談”為由，認為應該調整價格。本院認為，該段內容只能體現(xiàn)原、被告確實曾對價格進行協(xié)商，但是并沒有最終達成合意變更合同。綜上，本院認為仍應按照合同約定的價格2.6元/Nm3進行結算。對于直燃式用量部分天然氣，按照2.6元/Nm3計算，原、被均確認被告尚欠350,001.40元未支付，對此，被告應予支付。至于被告以其已經支付的基建款35萬元，實際應由原告支付為由將該筆費用抵扣，本院不予認可，被告可以另行主張。蒸汽用量部分天然氣772,505m3和未計量部分天然氣用量為88,335m3，對此被告同意結算，本院予以準許。被告總計應支付原告能源費2,588,185.40元(包括直燃式用量部分天然氣、蒸汽用量部分天然氣、未計量部分天然氣)。因原、被告系對履約價格是否應溢價于合同約定以及基建費用由誰承擔發(fā)生爭議而導致能源費未結算，并非被告故意不予支付，且合同也未就被告向原告承擔違約金作出約定，故對被告要求原告承擔逾期付款違約金的訴訟請求不予支持。
　　綜上，依照《中華人民共和國合同法》第一百零九條的規(guī)定，判決如下：
　　一、被告西東紡織科技如某有限公司應于本判決生效之日起十日內支付原告上海浦東燃氣發(fā)展有限公司能源費2,588,185.40元(包括直燃式用量部分天然氣、蒸汽用量部分天然氣、未計量部分天然氣)。
　　二、駁回原告上海浦東燃氣發(fā)展有限公司的其余訴訟請求。
　　負有金錢給付義務的當事人如未按判決指定的期間履行給付義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
　　案件受理費60,661元，減半收取計30,330.50元，由原告上海浦東燃氣發(fā)展有限公司負擔16,578元，由被告西東紡織科技如某有限公司負擔13,752.50。保全費5,000元，由被告西東紡織科技如某有限公司負擔。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院?！?br/>

審判員：趙??怡

書記員：瞿??萍