原告:上海摩某某信息技術(shù)有限公司,住所地上海市嘉定區(qū)。
法定代表人:姜永靖,該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人:魏巍,上海市匯業(yè)律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:趙永云,上海市匯業(yè)律師事務(wù)所律師。
被告:福州市歡樂(lè)互動(dòng)科技有限公司,住所地福建省。
法定代表人:曾德英,該公司執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人:陳頻,福建世紀(jì)新安律師事務(wù)所律師。
被告:艾某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住四川省。
委托訴訟代理人:陳頻,福建世紀(jì)新安律師事務(wù)所律師。
原告上海摩某某信息技術(shù)有限公司與被告福州市歡樂(lè)互動(dòng)科技有限公司(以下簡(jiǎn)稱歡樂(lè)公司)、艾某某間廣告合同糾紛一案,本院于2019年9月4日立案受理后,依法適用普通程序,公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告委托訴訟代理人趙永云、被告歡樂(lè)公司、艾某某共同委托訴訟代理人陳頻均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告向本院提出訴訟請(qǐng)求:1、兩被告向原告支付廣告費(fèi)13,710,453.30元;2、兩被告按中國(guó)人民銀行同期貸款利率向原告支付利息(計(jì)算至判決生效之日止);3、兩被告向原告支付律師代理費(fèi)15萬(wàn)元。事實(shí)及理由:2016年12月8日,原告的關(guān)聯(lián)公司麥克斯信息技術(shù)有限公司(MEXINFOCO.LIMITED,以下簡(jiǎn)稱麥克斯公司)與被告歡樂(lè)公司簽訂協(xié)議,約定由原告及其關(guān)聯(lián)公司麥克斯公司為被告歡樂(lè)公司提供FACEBOOK平臺(tái)賬戶開(kāi)戶、代充值、廣告優(yōu)化及投放服務(wù),由被告歡樂(lè)公司支付廣告費(fèi)。協(xié)議簽訂后,原告按約提供了相關(guān)服務(wù),但被告歡樂(lè)公司未能按約付款。2018年6月4日,被告歡樂(lè)公司出具了情況說(shuō)明一份,明確經(jīng)結(jié)算,2017年1月1日至2018年1月31日期間共計(jì)逾期未付款2,177,140.97美元(2018年6月4日美元對(duì)人民幣匯率6.41045,折合人民幣13,956,453.30元),并承諾盡快付款,同時(shí)被告艾某某作為保證人在該情況說(shuō)明上簽字。被告歡樂(lè)公司于2018年6月19日支付了20萬(wàn)元、于2018年6月21日支付了46,000元,余款13,710,453.30元至今未付。原告多次催討未果,故涉訟。
審理中,原告表示因兩被告共同向原告出具的情況說(shuō)明上被告艾某某以保證人的身份簽字,故變更訴請(qǐng)如下:1、被告歡樂(lè)公司向原告支付廣告費(fèi)13,710,453.30元;2、被告歡樂(lè)公司向原告支付以廣告費(fèi)13,710,453.30元為基數(shù)、自2018年6月4日起至清償之日止、按照每日萬(wàn)分之五計(jì)算的滯納金;3、被告歡樂(lè)公司向原告支付律師代理費(fèi)15萬(wàn)元;4、被告艾某某對(duì)被告歡樂(lè)公司的上述付款義務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
被告歡樂(lè)公司辯稱,1、被告歡樂(lè)公司確與麥克斯公司簽訂了廣告發(fā)布合同。但是麥克斯公司將該合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給原告,并沒(méi)有通知被告歡樂(lè)公司。對(duì)于原告主張的就廣告發(fā)布合同項(xiàng)下的廣告費(fèi)13,710,453.30元無(wú)異議,但是不同意原告主張的按照日萬(wàn)分之五計(jì)算的滯納金。滯納金屬于行政收費(fèi)的范圍,且原告起訴時(shí)也僅主張了按照中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算的利息,應(yīng)以原告起訴時(shí)的訴請(qǐng)為準(zhǔn);2、律師代理費(fèi)并沒(méi)有合同約定,且根據(jù)原告提供的證據(jù)材料無(wú)法證實(shí)該筆費(fèi)用已經(jīng)實(shí)際發(fā)生,不同意向原告支付律師代理費(fèi)。
被告艾某某辯稱,被告艾某某并非涉案廣告發(fā)布合同的主體,不應(yīng)當(dāng)對(duì)被告歡樂(lè)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。被告艾某某是被告歡樂(lè)公司的法定代表人。2018年6月4日,原告向被告艾某某提供了情況說(shuō)明的模板,要求對(duì)廣告發(fā)布合同項(xiàng)下的債務(wù)進(jìn)行對(duì)賬確認(rèn)。因被告歡樂(lè)公司的公章由被告艾某某保管,故其在情況說(shuō)明上加蓋了被告歡樂(lè)公司的公章,同時(shí)以法定代表人的身份在上面簽字,并非是對(duì)被告歡樂(lè)公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示。退一步講,即便認(rèn)定被告艾某某應(yīng)對(duì)被告歡樂(lè)公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任,因該份情況說(shuō)明并未約定保證期間,故按照法律規(guī)定應(yīng)自主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)為本案被告艾某某的保證期間?,F(xiàn)原告于2019年1月才通過(guò)訴訟的方式向被告艾某某主張保證責(zé)任,已經(jīng)超過(guò)保證期間,被告艾某某無(wú)需承擔(dān)保證責(zé)任。
針對(duì)被告艾某某的答辯意見(jiàn),原告補(bǔ)充說(shuō)明如下:原告向被告艾某某主張承擔(dān)保證責(zé)任并未超過(guò)保證期間。被告艾某某出具情況說(shuō)明后,原告多次電話要求被告歡樂(lè)公司支付款項(xiàng),并要求被告艾某某承擔(dān)保證責(zé)任。2018年6月21日被告艾某某向原告支付了廣告款4.6萬(wàn)元,正是被告艾某某履行保證責(zé)任的體現(xiàn),而非其代被告歡樂(lè)公司履行付款義務(wù)。
原告為證明其訴稱主張,向本院提供如下證據(jù)材料:
1、廣告發(fā)布合同一份,證明2016年12月,麥克斯公司與被告歡樂(lè)公司簽訂廣告發(fā)布合同,約定由麥克斯公司為被告歡樂(lè)公司提供FACEBOOK平臺(tái)的賬號(hào)開(kāi)戶、代充值、廣告優(yōu)化及投放服務(wù),并由被告歡樂(lè)公司支付廣告費(fèi);
2、廣告投放項(xiàng)目結(jié)算單十二份及電子郵件截屏一頁(yè),證明經(jīng)被告歡樂(lè)公司確認(rèn),自2017年1月1日起至2018年1月31日止,被告歡樂(lè)公司應(yīng)付原告廣告費(fèi)2,199,923.99美元;
3、廣告費(fèi)發(fā)票十三份,證明原告已按照約定向被告歡樂(lè)公司開(kāi)具了13個(gè)月的發(fā)票;
4、匯款通知書(shū)一份,證明2017年6月2日,被告歡樂(lè)公司支付廣告費(fèi)22,783.02美元;
5、合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一份,證明2018年6月1日,麥克斯公司將在廣告發(fā)布合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給原告;
6、情況說(shuō)明一份,證明2018年6月4日,被告歡樂(lè)公司、艾某某向原告出具情況說(shuō)明,對(duì)被告歡樂(lè)公司拖欠的廣告費(fèi)金額予以確認(rèn),同時(shí)被告艾某某以保證人的身份在該份情況說(shuō)明上簽字;
7、網(wǎng)上銀行電子回執(zhí)二份,證明2018年6月19日,被告歡樂(lè)公司的股東艾金梅向原告付款20萬(wàn)元。2018年6月21日,被告艾某某向原告付款46,000元;
8、民事委托代理合同一份、律師代理費(fèi)發(fā)票及網(wǎng)上銀行電子回執(zhí)各二份,證明原告為本案訴訟支出律師代理費(fèi)15萬(wàn)元。
兩被告對(duì)原告提供的上述證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)如下:對(duì)證據(jù)1真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性均無(wú)異議;對(duì)證據(jù)2的廣告投放項(xiàng)目結(jié)算單真實(shí)性均無(wú)異議,但對(duì)電子郵件真實(shí)性不予確認(rèn);對(duì)證據(jù)3真實(shí)性不予確認(rèn),原告未提供原件;對(duì)證據(jù)4真實(shí)性無(wú)異議;對(duì)證據(jù)5的形式真實(shí)性無(wú)異議。但是麥克斯公司將廣告發(fā)布合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給原告并未通知被告歡樂(lè)公司;對(duì)證據(jù)6真實(shí)性無(wú)異議,但該份情況說(shuō)明是原告起草后交給被告歡樂(lè)公司進(jìn)行確認(rèn)的,由被告歡樂(lè)公司蓋章,并由被告歡樂(lè)公司法定代表人艾某某簽字。被告艾某某并沒(méi)有要對(duì)被告歡樂(lè)公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示。情況說(shuō)明的主文部分均無(wú)擔(dān)保的表述,如果被告艾某某確有擔(dān)保意思表示的話,應(yīng)該在該情況說(shuō)明落款處另行簽字,而不是像該份情況說(shuō)明的落款一樣被告歡樂(lè)公司的公章是加蓋在法定代表人簽名上面的。另外,即便保證擔(dān)保成立,原告要求被告艾某某承擔(dān)保證責(zé)任也超過(guò)了保證期間;對(duì)證據(jù)7真實(shí)性無(wú)異議,但艾金梅和被告艾某某均系代被告歡樂(lè)公司向原告付款;對(duì)證據(jù)8真實(shí)性無(wú)異議,但原告提供的律師代理費(fèi)發(fā)票不完整,另外網(wǎng)上銀行電子回執(zhí)載明該回執(zhí)不能作為付款、收據(jù)的依據(jù),故無(wú)法達(dá)到原告已經(jīng)支付律師代理費(fèi)的證明目的。
兩被告均未舉證。
本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下:
2016年12月8日,麥克斯公司與被告歡樂(lè)公司簽訂廣告發(fā)布合同,約定被告歡樂(lè)公司擬推廣其或其代理客戶的產(chǎn)品、服務(wù)、形象或品牌等,麥克斯公司擁有或代理各類廣告投放的無(wú)線媒體資源,麥克斯公司同意為被告歡樂(lè)公司進(jìn)行廣告優(yōu)化及廣告投放,被告歡樂(lè)公司向麥克斯公司支付廣告費(fèi)用。廣告發(fā)布條款是合同的組成部分,與本合同具有同等法律效力。合作期限為2016年12月8日至2017年12月7日,廣告形式為CPC/CPA/CP(以每次投放前確認(rèn)的訂單為準(zhǔn))。麥克斯公司向被告歡樂(lè)公司開(kāi)具境外INVOICE(即發(fā)票),被告歡樂(lè)公司向麥克斯公司支付相應(yīng)幣種等值金額。每次投放前,被告歡樂(lè)公司應(yīng)向麥克斯公司提供簽字蓋章的訂單或書(shū)面郵件確認(rèn)訂單內(nèi)容,該訂單為協(xié)議附件具有同等法律效力。支付方式為:美金結(jié)算。麥克斯公司在每月結(jié)束后五天內(nèi)將上一個(gè)月的平臺(tái)數(shù)據(jù),實(shí)際結(jié)算金額提供給被告歡樂(lè)公司,并根據(jù)實(shí)際結(jié)算金額開(kāi)具境外INVOICE(即發(fā)票)掃描或快遞至被告歡樂(lè)公司,被告歡樂(lè)公司應(yīng)于收到INVOICE后的五日內(nèi)將該月費(fèi)用匯入麥克斯公司指定賬戶。雙方廣告投放統(tǒng)計(jì)結(jié)算數(shù)據(jù)以麥克斯公司或麥克斯公司媒體后臺(tái)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)為準(zhǔn),麥克斯公司負(fù)責(zé)向被告歡樂(lè)公司提供數(shù)據(jù)報(bào)告。廣告發(fā)布條款另約定,被告歡樂(lè)公司應(yīng)按時(shí)付款,無(wú)正當(dāng)理由逾期則應(yīng)按照當(dāng)次訂單金額千分之三/日的標(biāo)準(zhǔn)向麥克斯公司支付滯納金。
上述合同簽訂后,自2017年1月1日起至2018年1月31日期間,由麥克斯有限公司為被告歡樂(lè)公司提供相關(guān)廣告推廣等服務(wù),共計(jì)發(fā)生廣告費(fèi)2,199,923.99美元。2017年6月2日,被告歡樂(lè)公司支付廣告費(fèi)22,783.02美元。2017年2月21日至2018年3月5日期間,麥克斯公司已向被告歡樂(lè)公司開(kāi)具了相應(yīng)發(fā)票。
2018年6月1日,麥克斯公司與原告簽訂合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一份,約定鑒于2016年12月8日麥克斯公司與被告歡樂(lè)公司簽訂了廣告發(fā)布合同,由麥克斯公司提供FACEBOOK平臺(tái)充值、廣告投放服務(wù),由被告歡樂(lè)公司支付廣告費(fèi),現(xiàn)麥克斯公司擬將該廣告發(fā)布合同的權(quán)利義務(wù)自合同簽訂之日起轉(zhuǎn)讓給原告,由原告作為廣告發(fā)布合同的一方當(dāng)事人享有權(quán)利、履行義務(wù)。
2018年6月4日,被告歡樂(lè)公司出具情況說(shuō)明一份,抬頭為麥克斯公司及原告,言明:“2016年12月8,我司與貴司簽訂《框架協(xié)議》、《補(bǔ)充協(xié)議》,貴司提供FACEBOOK平臺(tái)賬號(hào)開(kāi)戶、代充值、廣告優(yōu)化及投放服務(wù),我司向貴司支付廣告費(fèi)。自2017年1月1日至2018年1月31日,經(jīng)結(jié)算確認(rèn),我司廣告投放消耗合計(jì)2,199,923.99美金,已付款22,783.02美金,逾期未付款2,177,140.97美金?,F(xiàn)由于我司相關(guān)賬戶出現(xiàn)異常,被有關(guān)部門凍結(jié),導(dǎo)致無(wú)法向貴司及時(shí)付款,待解封后我司將第一時(shí)間付款。對(duì)回款不及時(shí)我司深表歉意,承諾愿意承擔(dān)貴司在此期間所造成的損失(包括但不限于律師費(fèi)、訴訟費(fèi)、取證費(fèi)、鑒定費(fèi)、保全費(fèi)及差旅費(fèi)等)。”該情況說(shuō)明落款處有被告歡樂(lè)公司加蓋公章,另有被告艾某某在保證人處簽名。
2018年6月19日,被告歡樂(lè)公司的股東艾金梅向原告支付20萬(wàn)元。2018年6月21日,被告艾某某向原告支付46,000元。此后,被告歡樂(lè)公司未再支付任何款項(xiàng)。2018年12月12日,原告向上海市靜安區(qū)人民法院(以下簡(jiǎn)稱靜安法院)提起訴訟,要求被告歡樂(lè)公司向原告支付廣告費(fèi)13,710,453.30元,并要求被告歡樂(lè)公司按照銀行同期貸款利率向原告支付利息。該案審理中,原告于2019年1月向靜安法院重新提交了民事起訴狀,追加艾某某為被告,并將訴請(qǐng)變更為:1、兩被告共同向原告支付廣告費(fèi)13,710,453.30元;2、兩被告共同按銀行同期貸款利率向原告支付利息;3、兩被告共同向原告支付律師代理費(fèi)15萬(wàn)元。后,被告歡樂(lè)公司提出管轄權(quán)異議。2019年3月22日,靜安法院裁定:該案移送至上海市嘉定區(qū)人民法院處理。被告歡樂(lè)公司不服該民事裁定書(shū),向上海市第二中級(jí)人民法院提起上訴。2019年5月29日,上海市第二中級(jí)人民法院裁定:駁回上訴,維持原裁定。嗣后,本院于2019年9月4日立案。
本院認(rèn)為,麥克斯公司與被告歡樂(lè)公司簽訂的廣告發(fā)布合同及廣告發(fā)布條款、麥克斯公司與原告簽訂的合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議均合法有效,本院予以確認(rèn)。現(xiàn)麥克斯公司及原告已依約向被告歡樂(lè)公司提供了廣告服務(wù),被告歡樂(lè)公司理應(yīng)按照約定及時(shí)支付拖欠的廣告費(fèi)13,710,453.30元。關(guān)于原告主張的滯納金,本質(zhì)上屬于逾期付款違約金,原告該項(xiàng)主張合法有據(jù),本院予以支持。至于原告主張的律師代理費(fèi),亦合法有據(jù),本院予以支持。至于兩被告辯稱麥克斯公司將廣告發(fā)布合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給原告未通知被告歡樂(lè)公司的意見(jiàn),本院認(rèn)為,兩被告出具的情況說(shuō)明抬頭為麥克斯公司及原告,且嗣后被告歡樂(lè)公司的股東及法定代表人也均向原告付過(guò)款項(xiàng),故可推定兩被告已知曉上述合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓的情況,故對(duì)兩被告的上述意見(jiàn),本院不予采信。至于原告主張被告艾某某為被告歡樂(lè)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的意見(jiàn),本院認(rèn)為,根據(jù)兩被告出具的情況說(shuō)明,被告艾某某已在該情況說(shuō)明落款處的保證人處簽字,表明其以保證人的身份作出擔(dān)保的意思表示,但雙方并未就保證期間作出約定。按照相關(guān)法律規(guī)定,連帶保證責(zé)任的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期間屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)責(zé)任,債權(quán)人在該期間內(nèi)未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的,保證人免除保證責(zé)任。本案被告歡樂(lè)公司的主債務(wù)履行期限屆滿之日為被告歡樂(lè)公司收到原告提供的發(fā)票后五日內(nèi)付款,原告最后一次向被告歡樂(lè)公司開(kāi)具發(fā)票的時(shí)間為2018年3月5日,而原告于2019年1月起訴時(shí)才要求被告艾某某承擔(dān)保證責(zé)任,按此計(jì)算六個(gè)月,已明顯超過(guò)保證期間。即便按照被告艾某某出具情況說(shuō)明之日起算,亦已超過(guò)六個(gè)月的保證期間。被告艾某某應(yīng)免除相應(yīng)保證責(zé)任。故對(duì)原告要求被告艾某某承擔(dān)保證責(zé)任的訴請(qǐng),本院不予支持。據(jù)此,依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、第一百零九條、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第二十六條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定,判決如下:
一、被告福州市歡樂(lè)互動(dòng)科技有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告上海摩某某信息技術(shù)有限公司廣告費(fèi)13,710,453.30元;
二、被告福州市歡樂(lè)互動(dòng)科技有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)償付原告上海摩某某信息技術(shù)有限公司以價(jià)款13,710,453.30元為基數(shù)、自2018年6月4日起至實(shí)際清償之日止、按照日萬(wàn)分之五計(jì)算的滯納金;
三、被告福州市歡樂(lè)互動(dòng)科技有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)償付原告上海摩某某信息技術(shù)有限公司律師代理費(fèi)15萬(wàn)元;
四、駁回原告上海摩某某信息技術(shù)有限公司其余訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期限履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案受理費(fèi)104,062.70元,由被告福州市歡樂(lè)互動(dòng)科技有限公司負(fù)擔(dān)(應(yīng)于本判決生效后七日內(nèi)交付本院)。
如不服本判決,可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于上海市第二中級(jí)人民法院。
審判員:范培華
書(shū)記員:張衛(wèi)東
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