原告：上海七門影業(yè)有限公司，住所地上海市松江區(qū)。
　　法定代表人：曹岸，執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：徐頤，上海市華誠律師事務(wù)所律師。
　　被告：中廣易某實(shí)業(yè)有限公司，住所地上海市金山區(qū)。
　　法定代表人：李海斌，總經(jīng)理。
　　委托訴訟代理人：孫海，北京觀韜中茂(上海)律師事務(wù)所律師。
　　第三人：上海光盈文化傳播有限公司，住所地上海市普陀區(qū)。
　　法定代表人：鄔宙君，總經(jīng)理。
　　第三人：上海琢禾網(wǎng)絡(luò)科技有限公司,住所地上海市金山區(qū)。
　　法定代表人：梁輝，執(zhí)行董事。
　　委托訴訟代理人：楊富彪，上海現(xiàn)未來律師事務(wù)所律師。
　　原告上海七門影業(yè)有限公司(以下簡稱七門影業(yè)公司)訴被告中廣易某實(shí)業(yè)有限公司(以下簡稱中廣易某公司)合作協(xié)議糾紛一案，本院于2018年4月8日立案后，依法適用簡易程序進(jìn)行審理。2018年6月7日，根據(jù)七門影業(yè)公司的申請(qǐng)，本院依法追加后上海光盈文化傳播有限公司(以下簡稱光盈公司)、上海琢禾網(wǎng)絡(luò)科技有限公司(以下簡稱琢禾公司)為本案無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。2018年7月2日，本案轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖?，并?018年10月25日公開開庭進(jìn)行了審理。原告七門影業(yè)公司委托訴訟代理人徐頤、被告中廣易某公司委托訴訟代理人孫海、第三人琢禾公司委托訴訟代理人楊富彪到庭參加訴訟。第三人光盈公司經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由未到庭，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　七門影業(yè)公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.判令解除七門影業(yè)公司與中廣易某公司簽訂的《合作協(xié)議》；2.判令中廣易某公司支付違約金3,500,000元；3.本案訴訟費(fèi)由中廣易某公司承擔(dān)。
　　事實(shí)和理由：2017年9月21日，七門影業(yè)公司、中廣易某公司、光盈公司及琢禾公司簽訂了《合作協(xié)議》，就四方聯(lián)合投資開發(fā)《縛神屋》系列電視劇及主題餐廳、衍生品等事宜達(dá)成一致。其中，該《合作協(xié)議》約定中廣易某公司應(yīng)于協(xié)議生效之日起45日內(nèi)完成合資企業(yè)的成立注冊(cè)手續(xù)并依約向合資企業(yè)實(shí)繳注冊(cè)資本，以啟動(dòng)《縛神屋》系列電視劇以及主題餐廳、衍生品的制作和開發(fā)。然而，《合作協(xié)議》生效之后，中廣易某公司遲遲不啟動(dòng)合資企業(yè)的注冊(cè)，七門影業(yè)公司在逾期后多次催討，中廣易某公司仍未啟動(dòng)合資企業(yè)的注冊(cè)程序且拒絕改正。截至七門影業(yè)公司起訴之日，中廣易某公司仍未啟動(dòng)任何合資企業(yè)的注冊(cè)程序，導(dǎo)致《縛神屋》系列作品自2017年6月至今處于擱淺狀態(tài)，也導(dǎo)致七門影業(yè)公司錯(cuò)失多次向第三方融資并啟動(dòng)項(xiàng)目制作的機(jī)會(huì)，給七門影業(yè)公司造成巨額經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)《合作協(xié)議》約定，“逾期超過20日的，守約方得有權(quán)提前解除并終止本協(xié)議并要求違約方承擔(dān)本協(xié)議前述違約金及其他相關(guān)違約金責(zé)任……”，且七門影業(yè)公司已于2017年12月5日書面催告中廣易某公司履行義務(wù)，故七門影業(yè)公司依約要求解除協(xié)議并要求中廣易某公司支付違約金，違約金以注冊(cè)資本7,000萬元為基數(shù)，按每日千分之一標(biāo)準(zhǔn)，自2017年12月11日(七門影業(yè)公司書面催告中廣易某公司之后的五個(gè)工作日)起計(jì)算至2018年1月31日(七門影業(yè)公司提起本案訴訟之日)止，共計(jì)350萬元。遂釀訴。
　　中廣易某公司辯稱，不同意七門影業(yè)公司的訴訟請(qǐng)求。首先，因中廣易某公司持有的《合作協(xié)議》上僅有七門影業(yè)公司、中廣易某公司及光盈公司三方蓋章，琢禾公司作為一方當(dāng)事人至今未在中廣易某公司所持有的《合作協(xié)議》上蓋章，根據(jù)《合作協(xié)議》約定應(yīng)在四方均蓋章后協(xié)議方才生效。因此，因琢禾公司未蓋章導(dǎo)致前述協(xié)議尚未成立，七門影業(yè)公司不能要求解除尚未成立的合同，更不能據(jù)此要求中廣易某公司承擔(dān)違約責(zé)任。其次，琢禾公司系項(xiàng)目公司的最大股東，在琢禾公司未蓋章的情況下，中廣易某公司無法開展設(shè)立公司的后續(xù)工作，無法確定投資主體及份額，故項(xiàng)目公司至今未能設(shè)立并非中廣易某公司的過錯(cuò)，中廣易某公司不應(yīng)對(duì)此承擔(dān)違約責(zé)任。第三，本案案由應(yīng)為公司設(shè)立糾紛而非合作協(xié)議糾紛，各方當(dāng)事人簽訂《合作協(xié)議》的目的旨在設(shè)立項(xiàng)目公司，且各方當(dāng)事人均開展了相應(yīng)的設(shè)立公司行為，故本案應(yīng)為公司設(shè)立糾紛且應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定》等。第四，《合作協(xié)議》擬設(shè)立的項(xiàng)目公司名稱于2017年11月15日方核準(zhǔn)通過，已超過協(xié)議約定期限，而逾期的主要責(zé)任在于七門影業(yè)公司。根據(jù)協(xié)議約定，七門影業(yè)公司負(fù)責(zé)擬定項(xiàng)目公司名稱，而七門影業(yè)公司所選定的公司名稱因與七門影業(yè)公司的關(guān)聯(lián)公司上海七門文化公司名稱相沖突，導(dǎo)致項(xiàng)目公司名稱審核無法通過。后在七門影業(yè)公司的安排下，上海七門文化公司于2017年11月10日出具《同意使用承諾書》，后項(xiàng)目公司名稱于2017年11月15日方被審核通過。第五，由于名稱核準(zhǔn)時(shí)間已經(jīng)逾期，故中廣易某公司和琢禾公司事實(shí)上無法按照約定時(shí)間期限繳納注冊(cè)資本，而各方未能重新就出資時(shí)間、出資份額、投資收益、項(xiàng)目組織架構(gòu)等協(xié)商達(dá)成一致，故中廣易某公司未能按約履行義務(wù)系由七門影業(yè)公司的原因造成。第六，中廣易某公司已經(jīng)按照七門影業(yè)公司要求選定拍攝場地并進(jìn)行場地平整等工作，為此付出較大經(jīng)濟(jì)損失。綜上，中廣易某公司不應(yīng)向七門影業(yè)公司承擔(dān)違約責(zé)任。另外，中廣易某公司認(rèn)為七門影業(yè)公司所主張的違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)過高。
　　光盈公司員工潘海波曾于本案進(jìn)行證據(jù)交換時(shí)發(fā)表意見，但由于其并未提交委托材料，故本院對(duì)其發(fā)表的意見不予采納。
　　琢禾公司表示，同意中廣易某公司的意見，但不同意解除系爭《合作協(xié)議》，因?yàn)樵摗逗献鲄f(xié)議》尚未成立。另外，《合作協(xié)議》未能完成系由于各方就合作條件未能達(dá)成一致，主要原因系七門影業(yè)公司所致。在公司名稱被核準(zhǔn)之后，七門影業(yè)公司堅(jiān)持要將項(xiàng)目公司的注冊(cè)資本從最初約定的7,000萬元變更為1.2億元，且七門影業(yè)公司曾提出要將劇本改編權(quán)、衍生品開發(fā)權(quán)等無形資產(chǎn)作價(jià)2,000萬元作為投資，但七門影業(yè)公司并未將前述無形資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估或交給其他各方當(dāng)事人。同時(shí)，在履行協(xié)議過程中遇到選擇場地、平整場地等困難，導(dǎo)致項(xiàng)目期限順延。琢禾公司在簽訂兩份《合作協(xié)議》之后發(fā)現(xiàn)上述重大問題，故提出要重新簽訂《合作協(xié)議》，因此琢禾公司未在中廣易某公司及琢禾公司所持有的《合作協(xié)議》上蓋章。
　　本院認(rèn)定事實(shí)如下：2017年9月，中廣易某公司、七門影業(yè)公司、琢禾公司及光盈公司簽訂《合作協(xié)議》一份，約定：甲方為中廣易某公司，乙方為七門影業(yè)公司，丙方為琢禾公司，丁方為光盈公司；甲方為專業(yè)的影視文化投資機(jī)構(gòu)，同時(shí)具備項(xiàng)目孵化、場景搭建、食品制造、食品運(yùn)輸?shù)认嚓P(guān)經(jīng)營范圍許可的集團(tuán)公司；乙方為專業(yè)的影視內(nèi)容創(chuàng)作和制作公司，同時(shí)是《縛神屋》系列作品版權(quán)及商標(biāo)權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的完整持有方；丙方作為本項(xiàng)目公司投資人之一，對(duì)丙方的履約行為和違約行為承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；丁方是擅長整合影視業(yè)資源及項(xiàng)目管理的文化咨詢公司；四方擬在上海市金山區(qū)合作設(shè)立一家內(nèi)資有限責(zé)任公司(以下簡稱項(xiàng)目公司)，四方一致確認(rèn)以項(xiàng)目公司的名義針對(duì)乙方開發(fā)的項(xiàng)目《縛神屋》系列作品，以及衍生商品、食品、影視劇同名餐廳等，進(jìn)行聯(lián)合開發(fā)，經(jīng)多次友好協(xié)商達(dá)成本協(xié)議，以茲各方信守；合作模式為四方一致確認(rèn)，四方聯(lián)合在上海市金山區(qū)成立項(xiàng)目公司，乙方授權(quán)項(xiàng)目公司獨(dú)家負(fù)責(zé)《縛神屋》系列作品以及衍生商品、食品、影視劇同名餐廳等的開發(fā)和經(jīng)營等；四方應(yīng)自本協(xié)議生效之日起45日內(nèi)，甲方負(fù)責(zé)完成向相關(guān)工商登記機(jī)構(gòu)辦理合資公司的成立注冊(cè)手續(xù)，并申請(qǐng)合資公司的營業(yè)執(zhí)照，乙、丙兩方應(yīng)配合甲方，在甲方提出要求之日起3日內(nèi)提供注冊(cè)項(xiàng)目公司所需的所有資料，或委派專人配合甲方完成項(xiàng)目公司的注冊(cè)程序，并按照本協(xié)議約定的時(shí)間足額支付注冊(cè)資本；項(xiàng)目公司的注冊(cè)資本為70,000,000元；甲方出資20,300，000元占股29%，乙方出資24,500,000元占股35%；四方一致同意乙方以《縛神屋之魔都巷》影視劇劇本改編權(quán)、影視主題餐廳、食品快消品、禮品產(chǎn)品、IP衍生產(chǎn)品開發(fā)權(quán)作價(jià)20,000,000元入股，并出資現(xiàn)金4,500,000元；乙方需出資的無形資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，由甲方負(fù)責(zé)辦理并工商備案；丙方出資25,200,000元，占股36%；2017年11月15日前，甲方以自有資金向項(xiàng)目公司實(shí)繳注冊(cè)資本5,000,000元，丙方以自有資金向項(xiàng)目公司實(shí)繳注冊(cè)資本7,500,000元，該1,250萬元注冊(cè)資本用于乙方《縛神屋之魔都巷》影視劇劇場設(shè)計(jì)、搭建，前期劇本的改編，劇組核心成員的確認(rèn)等運(yùn)營開支，以及影視劇主要演員、前期籌備的款項(xiàng)(詳見附件一的付款方式)以及衍生產(chǎn)品前期策劃、規(guī)劃、設(shè)計(jì)等開支(詳見附件二的付款方式)；2017年12月15日前，甲方向項(xiàng)目公司實(shí)繳注冊(cè)資本7,500,000元，丙方向項(xiàng)目公司實(shí)繳資本12,500,000元，該20,000,000元注冊(cè)資本用于《縛神屋之魔都巷》影視劇的拍攝、場地搭建、后期制作(詳見附件一的付款方式與額度)以及主題餐廳等周邊產(chǎn)品的研發(fā)與運(yùn)營開支(詳見附件二的付款方式與額度)；2017年12月30日前，甲方向項(xiàng)目公司實(shí)繳資本7,800,000元，乙方向項(xiàng)目公司實(shí)繳資本4,500,000元，丙方向項(xiàng)目公司實(shí)繳資本5,200,000元；該1,750萬元注冊(cè)資本用于《縛神屋之魔都巷》影視劇基地建設(shè)尾款(詳見附件一的付款方式與額度)以及衍生產(chǎn)品設(shè)計(jì)、生產(chǎn)、物流、銷售及影視劇推廣等運(yùn)營開支(詳見附件二的付款方式與額度)；甲乙丙三方一致確認(rèn)，上述注冊(cè)資金到賬之日起3日內(nèi)，甲乙丙三方應(yīng)嚴(yán)格按照本協(xié)議附件一中記載的付款時(shí)間、數(shù)額等，將對(duì)應(yīng)的資金根據(jù)需要，用于影視作品的拍攝基地搭建、影視劇籌備、拍攝、制作、發(fā)行等；同時(shí)嚴(yán)格按照協(xié)議附件二中記載的付款時(shí)間、數(shù)額等，將對(duì)應(yīng)的資金根據(jù)需要用于衍生作品的前期策劃、主題餐廳運(yùn)營及項(xiàng)目推廣等；甲方完成本協(xié)議約定的注冊(cè)資本實(shí)繳后，享有項(xiàng)目公司29%的股權(quán)和收益；乙方完成本協(xié)議約定的注冊(cè)資本實(shí)繳后，享有項(xiàng)目公司35%的股權(quán)和收益，但僅享有項(xiàng)目公司32%的收益分配份額(紅利)，記載于工商登記部門以及項(xiàng)目公司章程中；丙方完成本協(xié)議約定的注冊(cè)資本實(shí)繳后，享有項(xiàng)目公司36%的股權(quán)和收益；丁方作為本項(xiàng)目的協(xié)助方，享有3%的收益分紅，但不享有項(xiàng)目公司的任何股權(quán)；投資影視劇《縛神屋之魔都巷》項(xiàng)目的制作、發(fā)行、企宣及開發(fā)相關(guān)衍生項(xiàng)目等品牌運(yùn)營，如影視拍攝基地、食品衍生產(chǎn)品、旗艦店的建設(shè)、運(yùn)營，本階段投入為5,000萬元(即項(xiàng)目公司注冊(cè)資本)，按照本協(xié)議中約定的進(jìn)度和比例投資；其中《縛神屋之魔都巷》影視劇共投入3,400萬元，品牌衍生產(chǎn)品研發(fā)運(yùn)營投入1,600萬元，具體項(xiàng)目執(zhí)行費(fèi)用詳見協(xié)議附件一和附件二；四方公司均委派專門人員負(fù)責(zé)本協(xié)議項(xiàng)下的溝通聯(lián)絡(luò)，其中甲方人員為范某某，乙方人員為曹岸，丙方人員為梁輝，丁方人員為鄔宙君；項(xiàng)目公司法人由甲方指派人員擔(dān)任；所有與《縛神屋》影視有關(guān)的拍攝場地使用均為中廣易某影視中心場景；四方應(yīng)當(dāng)按照本協(xié)議的約定按時(shí)足額向項(xiàng)目公司賬戶支付款項(xiàng)；四方一致確認(rèn)，影視劇《縛神屋之魔都巷》項(xiàng)目的劇本、演員及主創(chuàng)簽訂、拍攝制片、后期、發(fā)行由乙方全權(quán)負(fù)責(zé)；如各方未能按時(shí)、如數(shù)支付其于本協(xié)議下之出資額，每逾期一日，違約方應(yīng)向?qū)Ψ街Ц稇?yīng)付而未付投資額的千分之一，且延誤時(shí)間累計(jì)達(dá)30日的，對(duì)方有權(quán)單方解除本協(xié)議，并將違約方清算出公司，違約方不再享有項(xiàng)目公司的任何股權(quán)；若違約方為甲方或丙方，甲方和丙方除須支付上述滯納金外，還應(yīng)賠償乙方開發(fā)作品費(fèi)用，開發(fā)費(fèi)用即總投資款的10%，即500萬元；本協(xié)議任何一方違反本協(xié)議的保證及約定，不履行或者不完全履行本協(xié)議約定的義務(wù)時(shí)，守約方得有權(quán)向違約方發(fā)出書面通知要求違約方自收到書面通知起5個(gè)工作日內(nèi)對(duì)其違約行為進(jìn)行糾正或補(bǔ)正，逾期不改正的，每逾期一日，應(yīng)按照本協(xié)議約定的目標(biāo)公司注冊(cè)資本總額千分之一的標(biāo)準(zhǔn)向?qū)Ψ街Ц哆`約金；逾期超過20日的，守約方有權(quán)提前解除并終止本協(xié)議并要求違約方承擔(dān)本協(xié)議前述違約金及其他相關(guān)違約責(zé)任，如違約金仍無法彌補(bǔ)守約方遭受的損失的，違約方應(yīng)繼續(xù)賠償守約方所遭受的全部直接和間接損失，包括但不限于訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、公證費(fèi)、罰沒費(fèi)、賠償金等；因甲方或丙方原因?qū)е碌谋緟f(xié)議終止或解除的，已經(jīng)創(chuàng)作完成或正在籌備的《縛神屋》系列作品的版本、商標(biāo)權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)全部歸乙方所有；本協(xié)議正本一式四份，四方各執(zhí)一份，具有同等法律效力，自四方于文首所示之日加蓋公司公章時(shí)生效；等等。該合同附有兩個(gè)附件，附件一名為《網(wǎng)絡(luò)劇〈縛神屋之魔都巷〉QUOTATION執(zhí)行費(fèi)用單》，該清單載明前期籌備及善后、工作人員等各項(xiàng)費(fèi)用，同時(shí)載明前期(2017年11月20日前)項(xiàng)目內(nèi)容包括場地設(shè)計(jì)、搭建縛神屋、劇本開發(fā)、IP調(diào)研、策劃、主創(chuàng)制作團(tuán)隊(duì)、主要演員、籌備等，所需費(fèi)用合計(jì)12,500,000元，中期(2017年12月20日前)項(xiàng)目內(nèi)容包括場地搭建、外聯(lián)場景與其他拍攝美術(shù)部分、明星客場、群眾、設(shè)備器材、制片部門、美術(shù)部門、后期、音樂、聲音等，所需費(fèi)用合計(jì)17,500,000元，后期(2018年1月10日前)項(xiàng)目內(nèi)容包括場地搭建尾款4,000,000元……附件二名為《〈縛神屋之魔都巷〉衍生周邊產(chǎn)品生產(chǎn)規(guī)劃執(zhí)行費(fèi)用單》，該清單載明前期(2017年12月20日前)項(xiàng)目內(nèi)容包括產(chǎn)品調(diào)研、開發(fā)、設(shè)計(jì)等，費(fèi)用合計(jì)2,500,000元，中期(2018年1月20日前)項(xiàng)目內(nèi)容包括軟件、自媒體、生產(chǎn)線、團(tuán)隊(duì)建設(shè)等，費(fèi)用合計(jì)8,000,000元，尾款(2018年4月10日前)項(xiàng)目內(nèi)容包括推廣、銷售，費(fèi)用合計(jì)5,500,000元……該份《合作協(xié)議》一式四份，其中七門影業(yè)公司、光盈公司所持有的協(xié)議中中廣易某公司蓋章并由李海斌簽名確認(rèn)、注明日期為2017年9月21日，七門影業(yè)公司蓋章并由曹岸簽名確認(rèn)、注明日期為2017年9月21日，琢禾公司蓋章并由梁輝簽名確認(rèn)，光盈公司蓋章并由鄔宙君簽名確認(rèn)、注明日期為2017年9月27日；光盈公司所持有的協(xié)議中四方亦均蓋章并由經(jīng)辦人簽字；中廣易某公司、琢禾公司所持有的協(xié)議中中廣易某公司蓋章并由李海斌簽名確認(rèn)、注明日期為2017年9月21日，七門影業(yè)公司蓋章并由曹岸簽名確認(rèn)、注明日期為2017年9月21日，光盈公司蓋章并由鄔宙君簽名確認(rèn)、注明日期為2017年9月27日，而琢禾公司并未蓋章確認(rèn)。
　　在七門影業(yè)公司法定代表人曹岸與中廣易某公司項(xiàng)目聯(lián)系人范某某的微信聊天記錄中，曹岸提出“公司備選名為‘易某七門文化發(fā)展有限公司’、‘一家門文化發(fā)展有限公司”，并在聊天中向范某某詢問核名問題，范某某回復(fù)為“在報(bào)，如有問題立即商議”，并要求曹岸提供敲章的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、敲章的查名單等材料，曹岸表示同意配合并根據(jù)范某某要求于2017年10月13日向鄔宙君寄送營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，于2017年10月16日向鄔宙君寄送《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書》，該申請(qǐng)書載明：企業(yè)名稱為“上?？`神屋文化發(fā)展有限公司”，備選企業(yè)字號(hào)為“上海易某七門文化發(fā)展有限公司”、“上海一家門文化發(fā)展有限公司”，注冊(cè)資本金為1.2億元，企業(yè)性質(zhì)為股份有限公司，投資人為中廣易某公司、七門影業(yè)公司、琢禾公司。范某某在微信聊天中表示收到前述材料。后曹岸向范某某發(fā)送《縛神屋整體項(xiàng)目簡報(bào)1115.pdf》，該簡報(bào)載明縛神屋基地建設(shè)、實(shí)體面館衍生品與運(yùn)營等。
　　2017年10月17日，中廣易某公司、七門影業(yè)公司、琢禾公司共同向上海市工商行政管理局提交《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書》，載明：申請(qǐng)企業(yè)名稱為“上?？`神屋文化發(fā)展有限公司”，備選企業(yè)字號(hào)為“上海易某七門文化發(fā)展有限公司”、“上海七門易某文化發(fā)展有限公司”、“上海七門縛神屋文化發(fā)展有限公司”；注冊(cè)資本金為7,000萬元；企業(yè)類型為股份有限公司；等等。2017年11月10日，上海七門文化傳媒有限公司向上海市工商行政管理局出具《同意使用承諾書》，載明：今有中廣易某公司、七門影業(yè)公司、琢禾公司共同出資成立名稱為“上海七門易某文化發(fā)展有限公司”的企業(yè)，擬用“七門”作為企業(yè)名稱中的字號(hào)，主要從事文化行業(yè)，本單位對(duì)該企業(yè)名稱登記無異議；等等。經(jīng)查明，上海七門文化傳媒有限公司系2016年6月28日成立的有限責(zé)任公司，法定代表人曹亮，住所地位于上海市虹口區(qū)廣紀(jì)路XXX號(hào)XXX-XXX室XXXX。2017年11月15日，上海市工商行政管理局出具《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》，載明：同意預(yù)先核準(zhǔn)下列3個(gè)投資人注冊(cè)、注冊(cè)資本7,000萬元、住所設(shè)在上海市的企業(yè)名稱為“上海七門易某文化發(fā)展有限公司”；股東為中廣易某公司、七門影業(yè)公司、琢禾公司；以上預(yù)先核準(zhǔn)的企業(yè)名稱保留期至2018年5月15日；等等。
　　2017年12月5日，七門影業(yè)公司向中廣易某公司發(fā)送《關(guān)于要求立即辦理合資公司注冊(cè)手續(xù)并支付實(shí)繳注冊(cè)資本的催告函》，并抄送琢禾公司、光盈公司，該函載明：各方于2017年9月21日簽訂了《合作協(xié)議》，協(xié)議約定成立項(xiàng)目公司，共同開發(fā)我司原創(chuàng)并全力籌備的《縛神屋》系列作品，以及衍生商品、食品、影視劇同名餐廳等。根據(jù)協(xié)議約定，貴司應(yīng)在2017年11月5日之前完成項(xiàng)目公司的注冊(cè)手續(xù)，并于2017年11月15日前向項(xiàng)目公司實(shí)繳注冊(cè)資本1,250萬元。盡管我司法定代表人多次督促，貴司未按約履行申請(qǐng)合資公司注冊(cè)及注冊(cè)資本繳納的義務(wù)，且截至本函發(fā)出之日(2017年12月5日)，貴司仍未按約完成合資公司注冊(cè)手續(xù)及注冊(cè)資本繳納義務(wù)；貴司的違約行為導(dǎo)致我司本可早早啟動(dòng)《縛神屋之魔都巷》影視劇遲遲無法啟動(dòng)，也導(dǎo)致我司失去了其他融資募資機(jī)會(huì)，給我司造成巨大經(jīng)濟(jì)損失；我司在此特別催告，貴司于2017年12月10日之前完成合資公司的注冊(cè)并向合資公司完成約定注冊(cè)資本的實(shí)繳；請(qǐng)貴司嚴(yán)格按照協(xié)議的約定實(shí)繳后續(xù)第二批(2017年12月15日)及第三批(2017年12月30日)的注冊(cè)資本，或請(qǐng)貴司在2017年12月10日取得我司的正式書面諒解并與我司簽署《補(bǔ)充協(xié)議》；否則，逾期我司將向貴司發(fā)送單方解除協(xié)議的通知書，解除合作關(guān)系，收回全部授權(quán)；等等。后七門影業(yè)公司向中廣易某公司的聯(lián)系人范某某發(fā)送前述函件，該函件于2017年12月6日被簽收。
　　為推進(jìn)和實(shí)現(xiàn)系爭《合作協(xié)議》中約定的項(xiàng)目，七門影業(yè)公司開展一系列工作，包括制作《五祀家神原創(chuàng)IP形象系列項(xiàng)目書》、《縛神屋之魔都巷》網(wǎng)絡(luò)劇分集劇本、《縛神屋之魔都巷》模型規(guī)劃及場景美陳設(shè)計(jì)效果圖、《縛神屋宣傳策劃案》、《縛神屋原創(chuàng)影視IP五祀家神形象IP設(shè)計(jì)》、《縛神屋影視基地形象規(guī)劃設(shè)計(jì)》、《縛神屋品牌視覺形象設(shè)計(jì)》等。根據(jù)七門影業(yè)公司的時(shí)間進(jìn)度表，截至2017年12月七門影業(yè)公司已完成劇本開發(fā)、設(shè)計(jì)等部分工作。
　　另，中廣易某公司曾與上海山陽工業(yè)區(qū)管理委員會(huì)簽訂《戰(zhàn)略框架合作意向書》一份，約定：中廣易某公司為甲方，上海山陽工業(yè)區(qū)管理委員會(huì)為乙方；甲方為配合上海市出臺(tái)的重磅扶持電影產(chǎn)業(yè)的政策，擬在山陽鎮(zhèn)投資建設(shè)攝影高棚……中廣易某公司在甲方處蓋章并注明日期為2018年1月18日，上海山陽工業(yè)區(qū)管理委員會(huì)在乙方處蓋章。中廣易某公司曾與李某、閆某簽訂《中廣易某視商產(chǎn)業(yè)園工程項(xiàng)目合作協(xié)議》一份，約定：甲方為中廣易某公司，乙方為李某、閆某；為充分調(diào)動(dòng)項(xiàng)目部全體職工的自主性、能動(dòng)性，確保中廣易某產(chǎn)業(yè)園工程項(xiàng)目按預(yù)期的目標(biāo)完成，經(jīng)雙方協(xié)商制定如下責(zé)任承包協(xié)議；承包范圍包括易某中心北廣場《縛神屋》場景搭建……
　　本案訴狀副本于2018年2月8日送達(dá)中廣易某公司，于2018年6月7日送達(dá)光盈公司和琢禾公司。
　　以上事實(shí)，除有當(dāng)事人陳述外，另有《合作協(xié)議》及附件、《催告函》、《原創(chuàng)IP形象系列項(xiàng)目書》、分集劇本、模型規(guī)劃及場景美陳設(shè)計(jì)效果圖、宣傳策劃案、形象IP設(shè)計(jì)、影視基地形象規(guī)劃設(shè)計(jì)、品牌視覺形象設(shè)計(jì)、快遞面單及查詢材料、《項(xiàng)目進(jìn)度表》、微信聊天記錄、拍攝場地現(xiàn)場照片、《戰(zhàn)略框架合作意向書》、企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)材料、上海七門文化傳媒公司公示信息、公司設(shè)立里所需的空白章程、股東會(huì)決議和董事會(huì)決議、《中廣易某視商產(chǎn)業(yè)園工程項(xiàng)目合作協(xié)議》、拍攝場地平面圖為證。上述證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證，本院對(duì)七門影業(yè)公司提交的證據(jù)均予以采信，認(rèn)為中廣易某公司提交的《戰(zhàn)略框架合作意向書》、《中廣易某視商產(chǎn)業(yè)園工程項(xiàng)目合作協(xié)議》等與本案缺少關(guān)聯(lián)性，中廣易某公司提交的拍攝場地現(xiàn)場照片和琢禾公司提交的拍攝場地平面圖真實(shí)性無法確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，本案第一個(gè)爭議焦點(diǎn)，系爭《合作協(xié)議》是否成立并生效？對(duì)于《合作協(xié)議》的簽訂過程，七門影業(yè)公司表示，其于2017年9月21日至中廣易某公司處簽訂協(xié)議，七門影業(yè)公司及中廣易某公司均于當(dāng)場蓋章簽字，但由于光盈公司代表未帶公章且琢禾公司代表未至現(xiàn)場，故中廣易某公司要求光盈公司將四份《合作協(xié)議》帶回蓋章后寄給中廣易某公司，由中廣易某公司安排琢禾公司蓋章后再寄給七門影業(yè)公司和光盈公司，后七門影業(yè)公司于2017年9月底收到加蓋四方公章的《合作協(xié)議》。另外，七門影業(yè)公司表示，光盈公司也收到加蓋四方公章的《合作協(xié)議》。對(duì)此，本院認(rèn)為，首先，雖然中廣易某公司和琢禾公司所持有的《合作協(xié)議》上沒有琢禾公司的蓋章，但七門影業(yè)公司和光盈公司所持有的《合作協(xié)議》上四方當(dāng)事人均蓋章、簽字確認(rèn)，且中廣易某公司、琢禾公司均未提供證據(jù)證明琢禾公司曾要求七門影業(yè)公司和光盈公司返還有四方簽章的《合作協(xié)議》，亦未證明琢禾公司曾提出過協(xié)商變更協(xié)議的要求，故本院認(rèn)為系爭《合作協(xié)議》已經(jīng)成立并生效，且對(duì)四方當(dāng)事人均有約束力；其次，七門影業(yè)公司已按約開展劇本開發(fā)、上線發(fā)行等一系列工作，中廣易某公司表示其已完成選定拍攝場地并進(jìn)行場地平整等工作，且七門影業(yè)公司、中廣易某公司、琢禾公司共同向上海市工商行政管理局提交《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書》，由此可知，包括琢禾公司在內(nèi)的各方當(dāng)事人已經(jīng)實(shí)際履行《合作協(xié)議》，系爭《合作協(xié)議》事實(shí)上已經(jīng)于2017年9月27日成立并生效。
　　本案第二個(gè)爭議焦點(diǎn)，《合作協(xié)議》約定的項(xiàng)目公司未能如期設(shè)立應(yīng)由誰承擔(dān)責(zé)任？中廣易某公司未能如期設(shè)立項(xiàng)目公司并繳納出資是否構(gòu)成違約？根據(jù)《合作協(xié)議》約定，中廣易某公司應(yīng)在前述協(xié)議生效之日后的45日內(nèi)，負(fù)責(zé)完成向相關(guān)公司登記機(jī)構(gòu)辦理合資公司的成立注冊(cè)手續(xù)并申請(qǐng)項(xiàng)目公司的營業(yè)執(zhí)照，而七門影業(yè)公司、琢禾公司應(yīng)當(dāng)配合中廣易某公司提供相關(guān)資料、完成公司注冊(cè)程序。系爭《合作協(xié)議》于xxxx年xx月xx日出生效，故中廣易某公司有義務(wù)在此后的45日之內(nèi)(即2017年11月12日之前)完成項(xiàng)目公司的注冊(cè)手續(xù)。中廣易某公司未按時(shí)完成前述義務(wù)即構(gòu)成違約。根據(jù)中廣易某公司提交的上海七門文化傳媒有限公司于2017年11月10日出具的《同意使用承諾書》和上海市工商行政管理局于2017年11月15日出具《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》推斷可知，中廣易某公司在辦理項(xiàng)目公司注冊(cè)登記過程中可能確因企業(yè)名稱沖突等原因有所延遲，但是這充其量僅是中廣易某公司相應(yīng)遲延完成辦理項(xiàng)目公司注冊(cè)登記的抗辯事由，卻不能成為免除中廣易某公司違約責(zé)任的事由。理由如下：第一，根據(jù)系爭《合作協(xié)議》約定，中廣易某公司負(fù)有于2017年11月12日之前完成公司注冊(cè)登記手續(xù)的主要義務(wù)，而七門影業(yè)公司和琢禾公司僅負(fù)有配合完成注冊(cè)登記的義務(wù)，且結(jié)合現(xiàn)有證據(jù)可知，七門影業(yè)公司已配合提交相關(guān)材料，故項(xiàng)目公司注冊(cè)登記經(jīng)七門影業(yè)公司催告仍未能完成的責(zé)任完全在中廣易某公司；第二，即便如中廣易某公司所稱，項(xiàng)目公司名稱核準(zhǔn)時(shí)間略晚于協(xié)議約定時(shí)間，也并不構(gòu)成影響協(xié)議繼續(xù)履行的重大障礙，中廣易某公司仍然可以并且應(yīng)當(dāng)繼續(xù)推進(jìn)注冊(cè)登記、繳納出資等工作，而不應(yīng)以此為由拒絕履行約定義務(wù)；第三，退而言之，如中廣易某公司認(rèn)為因項(xiàng)目公司名稱核準(zhǔn)延遲導(dǎo)致其未能在約定期限內(nèi)完成注冊(cè)登記義務(wù)，各方確須重新磋商變更注冊(cè)時(shí)間、出資時(shí)間等，則其應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知其他合同相對(duì)方并積極組織協(xié)商事宜，但中廣易某公司并未提供相關(guān)證據(jù)證明其曾與其他合同相對(duì)方重新溝通協(xié)商；再者，根據(jù)中廣易某公司所述，公司設(shè)立需要有各方簽訂的公司章程及股東會(huì)決議、董事會(huì)決議，否則注冊(cè)登記手續(xù)無法完成，而對(duì)此，負(fù)有相關(guān)義務(wù)的中廣易某公司卻亦未提供證據(jù)證明其曾積極組織各方簽訂公司章程、召開股東會(huì)會(huì)議、董事會(huì)會(huì)議或各方經(jīng)協(xié)商未能達(dá)成一致等事實(shí)，因此中廣易某公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。綜上，本院認(rèn)為，辦理項(xiàng)目公司的注冊(cè)登記是《合作協(xié)議》的主要義務(wù)之一，中廣易某公司未能按約辦理項(xiàng)目公司的注冊(cè)登記手續(xù)，進(jìn)而導(dǎo)致各方未能完成繳納出資義務(wù)、項(xiàng)目公司未能如約設(shè)立，已構(gòu)成經(jīng)催告仍未履行合同主要義務(wù)的違約，中廣易某公司應(yīng)對(duì)此負(fù)完全責(zé)任，而其所述名稱核準(zhǔn)登記延遲、缺少公司章程等并不能成為免除其違約責(zé)任的事由。
　　本案第三個(gè)爭議焦點(diǎn)，七門影業(yè)公司是否可以要求解除《合作協(xié)議》？其所主張的違約金金額是否過高？對(duì)于七門影業(yè)公司提出要求解除《合作協(xié)議》的訴訟請(qǐng)求，中廣易某公司表示同意，琢禾公司以協(xié)議從未成立為由不予認(rèn)同。本院認(rèn)為，根據(jù)系爭《合作協(xié)議》約定，“本協(xié)議任何一方違反本協(xié)議的保證及約定，不履行或者不完全履行本協(xié)議約定的義務(wù)時(shí)，守約方得有權(quán)向違約方發(fā)出書面通知要求違約方自收到書面通知起5個(gè)工作日內(nèi)對(duì)其違約行為進(jìn)行糾正或補(bǔ)正，逾期不改正的，每逾期一日，應(yīng)按照本協(xié)議約定的目標(biāo)公司注冊(cè)資本總額千分之一的標(biāo)準(zhǔn)向?qū)Ψ街Ц哆`約金；逾期超過20日的，守約方有權(quán)提前解除并終止本協(xié)議并要求違約方承擔(dān)本協(xié)議前述違約金及其他相關(guān)違約責(zé)任”，從七門影業(yè)公司催告之日開始，中廣易某公司延誤完成相應(yīng)合同義務(wù)的期限已超過20日，再根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十七條規(guī)定“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”及第九十八條規(guī)定“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力”，故七門影業(yè)公司有權(quán)要求解除《合作協(xié)議》并要求中廣易某公司承擔(dān)相應(yīng)違約金。但因七門影業(yè)公司并未向中廣易某公司正式發(fā)送過解除協(xié)議通知，故本院認(rèn)定協(xié)議解除時(shí)間為中廣易某公司、光盈公司和琢禾公司收到本院寄送的證據(jù)副本等訴訟材料之最后之日，即2018年6月7日。七門影業(yè)公司所主張違約金的計(jì)算方式是以項(xiàng)目公司的注冊(cè)資本7,000萬元為基數(shù)，按照每日千分之一標(biāo)準(zhǔn)，自中廣易某公司簽收七門影業(yè)公司所發(fā)出《催告函》之日(2017年12月6日)后的五個(gè)工作日(2017年12月11日)起計(jì)算至起訴之日(2018年1月31日)止，共計(jì)350萬元。對(duì)此，本院認(rèn)為，《合作協(xié)議》雖然約定違約金的計(jì)算方式為“每逾期一日，按照目標(biāo)公司注冊(cè)資本總額的千分之一標(biāo)準(zhǔn)向?qū)Ψ街Ц哆`約金”，但“每日千分之一”標(biāo)準(zhǔn)已高于相關(guān)法律規(guī)定，且違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的確定應(yīng)當(dāng)以對(duì)守約方給予合理補(bǔ)償、對(duì)違約方予以適當(dāng)懲罰為原則，七門影業(yè)公司僅舉證證明其為履行合同已開展一系列工作，但并未明確說明其已經(jīng)付出經(jīng)濟(jì)成本損失的具體金額以及如《合作協(xié)議》可順利履行則其可能獲得預(yù)期收益的具體金額，故本院認(rèn)為，如以《合作協(xié)議》約定的以目標(biāo)公司注冊(cè)資本總額7,000萬元作為計(jì)算基數(shù)明顯畸高，本院予以調(diào)整。再根據(jù)協(xié)議中的約定“若違約方為甲方或丙方，甲方和丙方除須支付上述滯納金外，還應(yīng)賠償乙方開發(fā)作品費(fèi)用，開發(fā)費(fèi)用即總投資款的10%，即500萬元”，本院推定七門影業(yè)公司為開發(fā)相關(guān)作品付出相當(dāng)數(shù)額的開發(fā)費(fèi)用數(shù)額。綜合考慮合同履行情況、當(dāng)事人的違約程度等因素并根據(jù)公平原則，本院將中廣易某公司應(yīng)向七門影業(yè)公司支付的違約金金額調(diào)整為150萬元。
　　另外，對(duì)于中廣易某公司認(rèn)為本案案由為公司設(shè)立糾紛而非合作協(xié)議糾紛的意見，本院認(rèn)為，《合作協(xié)議》擬設(shè)立的項(xiàng)目公司僅為各方為實(shí)現(xiàn)合同目的、推進(jìn)相關(guān)項(xiàng)目而搭建的平臺(tái)，并非四方簽訂《合作協(xié)議》的最終意圖，且本案案由的確定對(duì)于事實(shí)認(rèn)定和違約責(zé)任的確定并無影響，故本院對(duì)中廣易某公司的該項(xiàng)答辯意見不予采納。另，琢禾公司指出，其未在中廣易某公司和其自身持有的《合作協(xié)議》上蓋章，系由七門影業(yè)公司要求將原定注冊(cè)資本7,000萬元變更為1.2億元且未將無形資產(chǎn)評(píng)估交給中廣易某公司和琢禾公司、琢禾公司就出資時(shí)間、選定場地等要求簽訂補(bǔ)充協(xié)議而被拒絕等原因?qū)е?，但?duì)此并未提供證據(jù)予以證明，且協(xié)議約定應(yīng)由中廣易某公司負(fù)責(zé)辦理七門影業(yè)公司的無形資產(chǎn)評(píng)估手續(xù)，故本院對(duì)琢禾公司的上述意見亦不予采納。
　　光盈公司經(jīng)本院合法傳喚，無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，不影響本案審理。依照《中華人民共和國合同法》第八條、第九十三條第二款、第九十六條第一款、第九十七條、第九十八條、第一百零七條、第一百一十四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第二十九條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百六十二條的規(guī)定，判決如下：
　　一、上海七門影業(yè)有限公司、中廣易某實(shí)業(yè)有限公司、上海光盈文化傳播有限公司、上海琢禾網(wǎng)絡(luò)科技有限公司于2017年9月簽訂的《合作協(xié)議》于2018年6月7日解除；
　　二、中廣易某實(shí)業(yè)有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付上海七門影業(yè)有限公司違約金1,500,000元；
　　三、上海七門影業(yè)有限公司的其余訴訟請(qǐng)求，不予支持。
　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)34,800元，由上海七門影業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)14,914.29元，由中廣易某實(shí)業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)19,885.71元。
　　如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
　　
　　

審判員：王勝國

書記員：樊??蕾