CavendishLloydFZE
周寒霽（廣東高睿律師事務(wù)所）
趙某某
高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司
王東琦（河北冀人律師事務(wù)所）
河北挺德商貿(mào)有限公司

（2016）冀民終294號
上訴人（原審原告）:CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司），住所地P.O.BOX16111，RasA1Khaimah，UnitedArabEmirates。
負責(zé)人:KoenraadRutgerPieterMonkau，該公司總經(jīng)理。
委托代理人:周寒霽，廣東高睿律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）:趙某某。
被上訴人（原審被告）:高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司，住所地河北省石家莊市高邑縣。
法定代表人趙某某，該公司經(jīng)理。
委托代理人王東琦，河北冀人律師事務(wù)所律師。
原審第三人:河北挺德商貿(mào)有限公司，住所地石家莊市。
法定代表人趙江。
上訴人CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司，以下簡稱卡某公司）因與趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司（以下簡稱鑫爍公司）及第三人河北挺德商貿(mào)有限公司（以下簡稱挺德公司）國際貨物買賣合同糾紛一案，不服石家莊市中級人民法院作出的（2015）石民五初字第00190號民事判決，向本院提起上訴。
本院受理后依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。
上訴人卡某公司委托代理人周寒霽、被上訴人趙某某、鑫爍公司委托代理人王東琦到庭參加訴訟。
原審第三人挺德公司經(jīng)本庭合法傳喚未到庭。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
卡某公司訴稱:2013年9月，卡某公司需要購買“植物廢油”，經(jīng)趙某某介紹于2013年9月27日，卡某公司和挺德公司之間簽訂《購銷合同》，約定卡某公司向挺德公司采購“植物廢油”500噸。
合同簽訂后，卡某公司于2013年10月9日向挺德公司依約支付了貨款的30%，即USD61500元作為定金。
挺德公司收取了定金之后，雙方約定于2013年10月25日天津港交貨，交貨當(dāng)時交付尾款現(xiàn)金。
但2013年10月25日，挺德公司不能交貨。
卡某公司認為挺德公司在收取貨款后不能交貨的行為已經(jīng)構(gòu)成了違約，而卡某公司實際在本次交易中是中間商，此前已經(jīng)與泰國公司簽訂了銷售合同，約定了銷售金額USD292500。
為促成該筆交易實現(xiàn)，卡某公司向下游公司支付了USD5900元作為保證金。
因挺德公司不能交貨的原因，導(dǎo)致該筆保證金被沒收，預(yù)期利益也不能實現(xiàn)。
故卡某公司依據(jù)與第三人簽訂的《購銷合同》向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會提起仲裁申請，仲裁案件編號（2014）中國貿(mào)仲京裁字第1031號。
仲裁案件審理過程中，挺德公司主張《購銷合同》中挺德公司是鑫爍公司的代理人，是代表鑫爍公司與卡某公司簽訂《購銷合同》；《購銷合同》的權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)由鑫爍公司直接承擔(dān)。
中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會最終作出裁決，認為“本案合同依法直接約束被申請人的委托人鑫爍公司和申請人”，因此駁回卡某公司的仲裁請求。
卡某公司認為，仲裁案件中挺德公司提出的實際合同簽訂方即鑫爍公司，在違約事項出現(xiàn)之前卡某公司并不知情。
涉案的《購銷合同》是在趙某某以個人名義推薦的情況下簽訂的，趙某某與挺德公司之間的約定也沒有告知卡某公司，款項的支付也是與趙某某發(fā)生的。
因仲裁庭認定挺德公司只是代理人，卡某公司認為在簽訂合同之前趙某某一直沒有披露其是替鑫爍公司的經(jīng)營活動服務(wù)，因此明確實際委托挺德公司與卡某公司簽訂《購銷合同》的究竟是趙某某還是鑫爍公司存在難度，卡某公司據(jù)此要求趙某某、鑫爍公司共同承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。
請求法院判令趙某某、鑫爍公司向原告返還已收取的定金61500美元（人民幣381613.61元），判令趙某某、鑫爍公司向卡某公司賠償因違約造成的損失保證金5900美元及預(yù)期利潤87500美元（人民幣579556.34元），趙某某、鑫爍公司承擔(dān)本案的訴訟費用。
趙某某、鑫爍公司答辯稱:一、卡某公司所訴與事實不符，并存在掩蓋事實真相的故意。
1、卡某公司訴狀所稱“2013年10月25日天津港交貨，交貨當(dāng)時支付尾款現(xiàn)金”是根本不存在的，合同雙方從未有過此約定，而《購銷合同》中明確約定的交貨時間及貨款支付方式為:賣方應(yīng)在買方開出信用證后最遲20天內(nèi)交貨（見合同第4條）。
合同簽訂后，合同雙方從未有過變更交貨時間和貨款支付方式的任何約定，無論是書面約定還是口頭約定均是不存在的。
而作為買方的卡某公司一直到雙方一致同意解除合同前，始終沒有將信用證開出，所以卡某公司所述不實。
2、卡某公司所稱“不清楚實際合同簽訂方是趙某某個人還是鑫爍公司以及不清楚挺德公司只是代理公司，趙某某沒有披露是替鑫爍公司經(jīng)營活動服務(wù)的”等與客觀事實不符。
卡某公司的合同洽談人是王佳玉，鑫爍公司的法定代表人是趙某某，而本案的《購銷合同》正是該二人通過QQ聊天商談后而簽訂的，從兩人的聊天記錄（第二頁）可以證實，王佳玉是明知趙某某代表其公司洽談業(yè)務(wù)的，而且要求趙某某找出口代理公司的也是王佳玉主動提出來的，因此，對于誰是合同的實際相對方，應(yīng)該說卡某公司是明知的，其是在故意混淆視聽。
王佳玉親筆所寫的“證明”以及中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會出具的《裁決書》均可以證實和認定，鑫爍公司是本案的實際簽訂方和履行方。
因此，卡某公司將趙某某列為被告屬于訴訟主體錯誤，而將挺德公司列為第三人向法院提起訴訟，違反了仲裁活動“一裁終局”的原則，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其起訴。
二、本案中屬于原卡某公司違約，故此其無權(quán)要求返還定金，更無權(quán)要求趙某某、鑫爍公司賠償其損失。
按照雙方簽訂的《購銷合同》第8條的約定，付款方式為:生產(chǎn)前買方電匯支付30%貨款，剩余70%貨款由買方開出不可撤銷提單日期后30天的信用證方式支付。
第四條約定:交貨時間為賣方應(yīng)在買方開出信用證后最遲20天內(nèi)交貨。
趙某某、鑫爍公司在簽訂合同并收到卡某公司的30%定金后，便積極進行了組織貨源和委托代理出口公司，并定制了貨物包裝用的液袋等大量的工作，但是由于卡某公司遲遲不能依約開出信用證，經(jīng)多次與卡某公司業(yè)務(wù)人員王佳玉聯(lián)系，最終明確其不能開出信用證，故此該筆合同業(yè)務(wù)經(jīng)雙方協(xié)商終止。
趙某某、鑫爍公司認為，導(dǎo)致本案合同無法履行屬于卡某公司違約造成的，同時給趙某某、鑫爍公司造成了巨大經(jīng)濟損失，卡某公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)本案的違約責(zé)任，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第115條 ?之規(guī)定，卡某公司無權(quán)要求返還定金，更無權(quán)要求賠償其損失。
挺德公司未出庭亦未提交答辯意見。
原審法院經(jīng)審理查明，卡某公司與挺德公司于2013年9月27日簽訂了合同號為CL／UC0-001的植物廢油《購銷合同》，合同簽訂后卡某公司向挺德公司支付了30%的貨款。
后卡某公司以挺德公司違約為由向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會申請仲裁，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會作出（2014）中國貿(mào)仲京裁字第1031號裁決書，裁決書認定挺德公司受鑫爍公司委托與卡某公司簽訂的《購銷合同》，涉案合同依法直接約束鑫爍公司和卡某公司，即涉案《購銷合同》約束的是本案鑫爍公司和卡某公司，因此中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會裁決駁回了卡某公司的仲裁請求。
CL／UC0-001號《購銷合同》中約定交貨時間為“賣方應(yīng)在買方開出信用證后最遲20天內(nèi)交貨”，付款方式為“生產(chǎn)前買方電匯支付30%貨款，剩余70%貨款由買方開出不可撤銷提單日期后30天的信用證方式支付”。
截至本案訴訟，卡某公司（《購銷合同》買方）未開出信用證，鑫爍公司未交貨，該合同至今未實際履行。
鑫爍公司趙某某和卡某公司王佳玉于2013年10月24日共同簽署的《證明》中顯示，卡某公司與挺德公司停止合作，卡某公司已收回代理費，30%的預(yù)付款已由鑫爍公司、趙某某接收。
本院認為:關(guān)于本案的法律適用問題。
本案屬于國際貿(mào)易買賣合同糾紛案，根據(jù)《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條 ?的規(guī)定:當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。
當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。
本案中合同的賣方住所地、合同標的物裝運港均在中國境內(nèi)，依照上述規(guī)定所確立的最密切聯(lián)系原則，本案應(yīng)當(dāng)適用中國法律，且當(dāng)事人對適用中國法律亦無異議。
關(guān)于焦點一。
本案的《購銷合同》直接約束鑫爍公司與卡某公司。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷石家莊市中級人民法院（2015）石民五初字第00190號民事判決；
二、趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司在本判決生效后十日內(nèi)，返還CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）人民幣190000元；
三、駁回CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一、二審案件受理費各13400元，由CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）各承擔(dān)8000元，由趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司各承擔(dān)5400元。
本判決為終審判決。

本院認為:關(guān)于本案的法律適用問題。
本案屬于國際貿(mào)易買賣合同糾紛案，根據(jù)《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條 ?的規(guī)定:當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。
當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。
本案中合同的賣方住所地、合同標的物裝運港均在中國境內(nèi)，依照上述規(guī)定所確立的最密切聯(lián)系原則，本案應(yīng)當(dāng)適用中國法律，且當(dāng)事人對適用中國法律亦無異議。
關(guān)于焦點一。
本案的《購銷合同》直接約束鑫爍公司與卡某公司。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項 ?之規(guī)定，判決如下:
一、撤銷石家莊市中級人民法院（2015）石民五初字第00190號民事判決；
二、趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司在本判決生效后十日內(nèi)，返還CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）人民幣190000元；
三、駁回CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一、二審案件受理費各13400元，由CavendishLloydFZE（卡某帝師貿(mào)易公司）各承擔(dān)8000元，由趙某某、高邑縣鑫爍化工產(chǎn)品銷售有限公司各承擔(dān)5400元。

審判長：張曉梅
審判員：張守軍
審判員：崔普

書記員：李天