上訴人（原審原告、反訴被告）黑龍江省恒運(yùn)房地產(chǎn)（集團(tuán)）股份有限公司，住所地哈爾濱市南崗區(qū)花園街304號(hào)恒運(yùn)大廈B座21層。
法定代表人趙同生，總經(jīng)理。
委托代理人韓強(qiáng)，住哈爾濱市道外區(qū)。
委托代理人劉國(guó)安，住哈爾濱市道里區(qū)。
被上訴人（原審被告、反訴原告）黑龍江旅游集團(tuán)有限公司，住所地哈爾濱市香坊區(qū)中山路95號(hào)。
法定代表人奚河濱，董事長(zhǎng)。
委托代理人徐智，黑龍江擎雨律師事務(wù)所律師。
委托代理人陳萬(wàn)山，住哈爾濱市南崗區(qū)。
原審第三人黑龍江省六建建筑工程有限責(zé)任公司，住所地哈爾濱市香坊區(qū)通鄉(xiāng)街117號(hào)。
法定代表人宋祝，總經(jīng)理。
委托代理人李曉杰。現(xiàn)住哈爾濱市香坊區(qū)。

上訴人黑龍江省恒運(yùn)房地產(chǎn)（集團(tuán)）股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)恒運(yùn)公司）因與被上訴人黑龍江旅游集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)旅游公司）、第三人黑龍江省六建建筑工程有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)省六建）房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案，不服哈爾濱市香坊區(qū)人民法院（2012）香立字第539號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2014年10月7日受理后，依法組成合議庭，于2014年11月21日公開(kāi)開(kāi)庭對(duì)案件進(jìn)行了審理。上訴人委托代理人韓強(qiáng)、劉國(guó)安，被上訴人旅游公司委托代理人徐智，原審第三人省六建委托代理人李曉杰到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
恒運(yùn)公司原審起訴時(shí)稱(chēng)：恒運(yùn)公司與旅游公司就合作建房一事分別于2001年5月8日、8月20日及2003年7月22日簽訂了《建樓合同書(shū)》、《補(bǔ)充協(xié)議》及《合建海鮮樓合同書(shū)》三份合同書(shū)。協(xié)議簽訂后，恒運(yùn)公司嚴(yán)格按照協(xié)議履行了義務(wù)?，F(xiàn)該合同主體已經(jīng)建設(shè)至地上六層，完成了全部主體工程的90%施工，恒運(yùn)公司投入資金幾千余萬(wàn)元。哈爾濱市政府辦公廳文件（2008）年3號(hào)文件，該項(xiàng)目由旅游公司與恒運(yùn)公司建設(shè)，同年因旅游集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)受審?fù)９ぁ?003年旅游公司法人受到調(diào)查，旅游公司相關(guān)業(yè)務(wù)全部停業(yè)，在這種情況下暫停。市紀(jì)委通知恒運(yùn)公司配合調(diào)查。后旅游公司董事長(zhǎng)高鳳太因經(jīng)濟(jì)原因受審，恒運(yùn)公司聽(tīng)說(shuō)旅游公司負(fù)責(zé)人被判刑，之后旅游公司換了負(fù)責(zé)人，2009年案外人哈爾濱歲寶天鵝飯店有限公司以雙方當(dāng)事人私自拆除其房產(chǎn)為由，訴至哈爾濱市香坊區(qū)人民法院，導(dǎo)致雙方合作停止。后經(jīng)法院審理，于2012年3月判決駁回哈爾濱歲寶天鵝飯店有限公司全部訴訟請(qǐng)求。一審宣判后，哈爾濱歲寶天鵝飯店有限公司未上訴。案件結(jié)束后，旅游公司又任命了一個(gè)新領(lǐng)導(dǎo)，恒運(yùn)公司多次找旅游公司協(xié)商建樓事宜，該領(lǐng)導(dǎo)不同意繼續(xù)復(fù)工。并拒絕繼續(xù)履行合同。恒運(yùn)公司訴至法院。請(qǐng)求：1、判決旅游公司繼續(xù)履行與恒運(yùn)公司之間簽訂的有關(guān)合作建房協(xié)議；2、判決旅游公司履行聯(lián)建施工期間的水、電等配套設(shè)施的提供義務(wù)；3、判決旅游公司支付50萬(wàn)元違約金；4、訴訟費(fèi)旅游公司承擔(dān)。
旅游公司辯稱(chēng)并反訴稱(chēng)：雙方于2001年至2002年分別簽訂了《建樓合同書(shū)》及其《補(bǔ)充協(xié)議》，約定雙方翻建原四層辦公樓為九層新辦公樓。后又于2003年簽訂了《合建海鮮樓合同書(shū)》，將原雙方約定的新建九層辦公樓變更為新建海鮮樓，施工期限自即日起至2004年春節(jié)前，恒運(yùn)公司需保證該工程在2004年春節(jié)前竣工并交付使用。在《合建海鮮樓合同書(shū)》簽訂之前，旅游公司已經(jīng)按照此前雙方簽訂的合同約定辦理了土地出讓等相關(guān)手續(xù)并繳納了土地出讓金及其它費(fèi)用，進(jìn)行了施工前必要的“通平”等準(zhǔn)備工作，全面適當(dāng)?shù)穆男辛撕贤s定的義務(wù)，保證了恒運(yùn)公司順利進(jìn)場(chǎng)施工。恒運(yùn)公司施工至框架五層后，由于恒運(yùn)公司時(shí)任法定代表人劉軍涉嫌向旅游公司時(shí)任法定代表人高鳳太行賄200萬(wàn)元被檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椋ê蟾啉P太被判刑15年有期徒刑），恒運(yùn)集團(tuán)董事長(zhǎng)劉軍隨即出國(guó)并在國(guó)外長(zhǎng)期居留，以躲避相關(guān)部門(mén)的調(diào)查，在此期間恒運(yùn)公司實(shí)際上處于無(wú)負(fù)責(zé)人的狀態(tài)，導(dǎo)致恒運(yùn)公司無(wú)人主持工作，工程就此停工。此外，由于上述合同均為旅游公司法定代表人高鳳太與恒運(yùn)公司法定代表人劉軍在進(jìn)行了行受賄犯罪的基礎(chǔ)上主持簽訂，雙方存在著不可告人的利益輸送謀劃，將本正常使用的不屬于危樓的辦公小四樓拆除（通過(guò)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送虛假的其它的危樓的照片），同時(shí)嚴(yán)重影響了天鵝飯店B樓的正常使用，導(dǎo)致該樓十年來(lái)無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)，并占用了天鵝飯店的停車(chē)場(chǎng)，使天鵝飯店蒙受了巨大損失。按照我國(guó)《合同法》第五十二條之規(guī)定，惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同，屬于無(wú)效合同。因此，也懇請(qǐng)人民法院予以考察。在兩人罪行敗露之后，暗箱交易無(wú)法繼續(xù)進(jìn)行，基于上述原因，恒運(yùn)公司在未經(jīng)與旅游公司協(xié)商并取得旅游公司同意、亦未進(jìn)行任何說(shuō)明或解釋的情況下，即將施工設(shè)備及施工人員撤出施工現(xiàn)場(chǎng)，停止履行合同。旅游公司為此多次催促恒運(yùn)公司恢復(fù)施工并按合同約定繼續(xù)履行合同，恒運(yùn)公司拒絕履行。旅游公司無(wú)奈之下，于2005年向恒運(yùn)公司發(fā)出了《關(guān)于就解除合同進(jìn)行協(xié)商的函》，按照法律規(guī)定提出合同解除，恒運(yùn)公司未予回復(fù)，亦未依法提出異議之訴。根據(jù)以上事實(shí)，合同之所以未正常履行，皆為恒運(yùn)公司單方違約所致，其違約行為亦導(dǎo)致了旅游公司巨大的經(jīng)濟(jì)損失及無(wú)可挽回的社會(huì)影響。恒運(yùn)公司之所以提起此訴訟，并要求與旅游公司繼續(xù)履行合同，是因其得知天鵝飯店要進(jìn)行整體改造和大項(xiàng)目建設(shè)，出于欲從中獲得不當(dāng)利益而作出的惡意訴訟。因此，對(duì)于恒運(yùn)公司的訴訟請(qǐng)求之一，即要求繼續(xù)履行合同，旅游公司認(rèn)為，雙方之間訂立的合同因恒運(yùn)公司的根本違約行為，已經(jīng)由旅游公司依法解除，合同權(quán)利義務(wù)終止，不應(yīng)繼續(xù)履行。退一步講，即使合同權(quán)義未因解除而終止，亦會(huì)因市場(chǎng)環(huán)境及市場(chǎng)機(jī)會(huì)發(fā)生的巨大變化導(dǎo)致雙方簽訂的合同無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的，即不能通過(guò)合建海鮮樓的方式取得簽訂合同時(shí)預(yù)期會(huì)取得的經(jīng)濟(jì)效益，恒運(yùn)公司要求繼續(xù)履行的主張不能得到支持。恒運(yùn)公司訴請(qǐng)中提到的合作協(xié)議是雙方于2001年簽訂，2003年雙方又簽訂了合建海鮮樓協(xié)議書(shū)，將雙方于2001年簽訂的合同進(jìn)行了變更，因此雙方簽訂的合建辦公樓協(xié)議已協(xié)商一致，權(quán)利義務(wù)已經(jīng)終止。對(duì)于恒運(yùn)公司的訴訟請(qǐng)求之二，即要求旅游公司履行水電等配套設(shè)施的提供義務(wù)，旅游公司認(rèn)為，旅游公司已經(jīng)履行了必要的提供義務(wù)，否則恒運(yùn)公司的施工不可能進(jìn)行，也無(wú)法建設(shè)到目前（五層框架）的程度。對(duì)于恒運(yùn)公司的訴訟請(qǐng)求之三，即對(duì)違約金的主張，如上所述，合同無(wú)法繼續(xù)履行是由于恒運(yùn)公司單方的違約行為所導(dǎo)致，基于此客觀事實(shí)，本應(yīng)由旅游公司向恒運(yùn)公司主張違約金，方符合客觀事實(shí)與法律規(guī)定。綜上，旅游公司認(rèn)為，導(dǎo)致合同不能正常履行的原因?yàn)楹氵\(yùn)公司根本違約，與旅游公司無(wú)關(guān)。也請(qǐng)恒運(yùn)公司能夠忠于客觀事實(shí)，恪守誠(chéng)實(shí)信用原則，避免侵害旅游公司的合法權(quán)益。旅游公司反訴請(qǐng)求依法判令：1、解除雙方簽訂的《建房合同書(shū)》、《補(bǔ)充協(xié)議》及《合建海鮮樓合同書(shū)》；2、恒運(yùn)公司給付旅游公司違約金50萬(wàn)元；3、恒運(yùn)公司補(bǔ)償旅游公司實(shí)際損失與可得利益（以鑒定為準(zhǔn)）；4、訴訟費(fèi)由恒運(yùn)公司承擔(dān)。
針對(duì)旅游公司的反訴，恒運(yùn)公司答辯如下：1、旅游公司反訴理由不成立，不同意承擔(dān)違約金；2、如果按旅游公司的觀點(diǎn)，旅游公司提供的關(guān)于就解除合同協(xié)商函采用的是默示推定解除合同的方式，這種方式與最高法院關(guān)于貫徹民事訴訟法的司法解釋沖突，方式是不合法的。該函的內(nèi)容表示旅游公司要說(shuō)的是雙方協(xié)商，該函并不是解除通知。因此不同意旅游公司的反訴請(qǐng)求。旅游公司以前是以向恒運(yùn)公司送達(dá)了協(xié)商解除函為由確認(rèn)合同的解除，現(xiàn)在是因恒運(yùn)公司違約合同無(wú)法實(shí)現(xiàn)確認(rèn)合同的解除，需要明確旅游公司是否不再談及向恒運(yùn)公司發(fā)出解除函的問(wèn)題，合同的解除權(quán)利是否應(yīng)歸法院裁判。合同已經(jīng)履行了大部分，此時(shí)旅游公司單方要求解除不易解除，如果解除應(yīng)賠償恒運(yùn)公司的損失及可得利益的損失。導(dǎo)致合同停止不能繼續(xù)施工的原因是旅游公司停止向恒運(yùn)公司提供水、電，是旅游公司原因?qū)е潞贤瑹o(wú)法繼續(xù)履行。恒運(yùn)公司是開(kāi)發(fā)公司不是施工企業(yè)，自身不存在停止施工這一問(wèn)題，涉案爭(zhēng)議工程是由恒運(yùn)公司發(fā)包給第三人進(jìn)行施工，該單位自2003年施工開(kāi)始直至今日，一直有人在施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行值守。施工建筑材料仍然在現(xiàn)場(chǎng)。旅游公司稱(chēng)該項(xiàng)目停止施工是不客觀的。旅游公司稱(chēng)是由于停工在先，旅游公司停水、電在后，請(qǐng)旅游公司提供證據(jù)證實(shí)停水電的時(shí)間。本案第三人已向本院另行提起訴訟向恒運(yùn)公司主張索賠的訴訟請(qǐng)求之一就是要求恒運(yùn)公司向其承擔(dān)自2003年至今的工程費(fèi)用，含逾期發(fā)生的窩工費(fèi)用及間接損失，表明作為施工企業(yè)，該項(xiàng)目一直履行，未停止施工。旅游公司認(rèn)為因恒運(yùn)公司違約在先停止施工的事實(shí)不存在。
原審第三人省六建未到庭亦未提供反駁抗辯證據(jù)。
原審判決認(rèn)定：恒運(yùn)公司與旅游公司系合作關(guān)系。2001年5月8日，雙方簽訂“建樓合同書(shū)”，合同約定：1、甲方（旅游公司）根據(jù)旅游集團(tuán)的發(fā)展和目前辦公樓已屬危樓等因素，同意翻建中山路及珠江路轉(zhuǎn)角處現(xiàn)四層辦公樓，翻建后的新樓為九層（擬建9000平方米），設(shè)兩部日立電梯，具體建筑面積以規(guī)劃局審批面積為準(zhǔn)。甲方投入土地，乙方（恒運(yùn)公司）投入全部建設(shè)所需的各項(xiàng)資金。房屋建成后建筑面積5：5分成，新樓建成后為雙方共用辦公樓。具體甲、乙雙方坐落位置，以立體砍塊辦法解決。甲方分得靠近天鵝飯店一側(cè)，乙方分得靠近珠江路一側(cè)。2、天鵝飯店后空地新建住宅樓（擬建層，建筑面積平方米），甲、乙雙方按規(guī)劃局批準(zhǔn)后的建筑面積4：6分成，即甲方分得4，乙方分得6，如甲方分得的住宅在銷(xiāo)售時(shí)困難，乙方可以每平方米1900元人民幣購(gòu)回。規(guī)劃局批準(zhǔn)后，如乙方按上述價(jià)格購(gòu)回甲方分得的住宅，乙方按實(shí)數(shù)額人民幣總款數(shù)分二次支付，待規(guī)劃、開(kāi)工手續(xù)批準(zhǔn)后，七個(gè)工作日內(nèi)一次性付齊總款額的百分之五十，余百分之五十待竣工之日起三日內(nèi)一次性付齊。3、辦公樓及住宅所需配套費(fèi)用及設(shè)備費(fèi)用等由乙方全部承擔(dān)，如需借用甲方配套設(shè)施，如水、電等，乙方按實(shí)際發(fā)生費(fèi)用向甲方交納。需要新增配套費(fèi)用（如電、氣增容等），由乙方負(fù)責(zé)投資費(fèi)用。4、新建辦公樓和新建住宅報(bào)建項(xiàng)目，以甲方名義出現(xiàn)，乙方負(fù)責(zé)具體辦理手續(xù)和交納各種前期費(fèi)用，甲方根據(jù)需要出示各種文件材料，協(xié)助乙方工作。5、甲方的原六樓（天鵝飯店B樓）由乙方出資安裝一部載人電梯。6、甲方原六樓后的小房拆除，小院歸甲乙雙方所有。7、本合同如有不妥，雙方可協(xié)商解決。8、本合同一式肆份，甲乙雙方各執(zhí)貳份。本合同自簽字蓋章后生效，并具同等法律效力。
2001年6月4日，黑龍江省發(fā)展規(guī)劃委員會(huì)下發(fā)黑計(jì)社會(huì)（2001）401號(hào)《關(guān)于省旅游集團(tuán)擴(kuò)建辦公樓及建設(shè)公寓樓項(xiàng)目協(xié)議書(shū)的批復(fù)》：一、建設(shè)規(guī)模：（一）翻擴(kuò)建天鵝飯店B樓9000平方米，其中翻建2500平方米，擴(kuò)建6500平方米。其功能為辦公用房；（二）在天鵝飯店后側(cè)新建兩棟公寓樓，面積2.5萬(wàn)平方米。二、投資規(guī)模：辦公用房總投資1500萬(wàn)元；公寓樓總投資3000萬(wàn)元。資金來(lái)源由你集團(tuán)自籌和通過(guò)銀行貸款（由你集團(tuán)負(fù)責(zé)自行還貸）解決。三、建設(shè)工期：建設(shè)年限為兩年，具體工程進(jìn)度在年度規(guī)劃中確定。
2001年8月20日恒運(yùn)公司、旅游公司又簽訂“補(bǔ)充協(xié)議”，協(xié)議約定：一、甲方負(fù)責(zé)辦理上述項(xiàng)目的臨時(shí)用水、用電手續(xù)及提供臨時(shí)用水、用電，但不得影響施工。二、甲方負(fù)責(zé)清除建設(shè)范圍內(nèi)的地上障礙物如：伐樹(shù)、拆除地面構(gòu)筑物等，并負(fù)責(zé)所需的各方面手續(xù)，以保證施工隊(duì)伍進(jìn)場(chǎng)后的場(chǎng)地平整。三、甲方應(yīng)委派一名負(fù)責(zé)人員，在8月20日前提供地下隱蔽工程（例如：上下水管線、電纜、通訊等）所有資料、相關(guān)建筑物的施工圖以及開(kāi)工后的協(xié)調(diào)工作。四、甲方負(fù)責(zé)新建住宅樓與相鄰住宅樓一層山墻處堵門(mén)、堵窗的協(xié)調(diào)工作，并在施工隊(duì)伍進(jìn)場(chǎng)前協(xié)調(diào)完畢，乙方負(fù)責(zé)堵窗、堵門(mén)施工。五、甲方同意由天鵝飯店鍋爐房給新建辦公樓及住宅樓供熱。（一）如鍋爐容量不足，由甲乙雙方共同出資改造。改造費(fèi)用按新建項(xiàng)目甲、乙雙方所得的建筑面積分?jǐn)?。（二）屬于乙方管轄范圍辦公樓及住宅樓的年度取暖費(fèi)，乙方按國(guó)家有關(guān)規(guī)定向甲方交納。但甲方供熱需達(dá)到政府指定的溫度，否則乙方有權(quán)拒交取暖費(fèi)。六、甲方同意由天鵝飯店變電所給新建辦公樓和住宅樓送電。（一）甲方負(fù)責(zé)辦理新建辦公樓及住宅樓的正式與臨時(shí)用電手續(xù)及交納各種費(fèi)用，并保證及時(shí)供電。乙方給予配合，但乙方不承擔(dān)任何責(zé)任。（二）由于甲方以新建辦公樓及住宅樓名義對(duì)天鵝飯店原變電所進(jìn)行改造，乙方一次性支付甲方用電補(bǔ)償費(fèi)40萬(wàn)元整。七、甲方同意在消防部門(mén)確認(rèn)后無(wú)償提供天鵝飯店原消防水池及消防管線供該建設(shè)項(xiàng)目使用。八、甲方管轄的天鵝飯店土地證丟失，甲方應(yīng)使土地所有者天鵝飯店登哈爾濱日?qǐng)?bào)聲明原土地證作廢，乙方協(xié)助甲方辦理補(bǔ)辦手續(xù)，但甲方負(fù)責(zé)補(bǔ)辦土地所需的各種費(fèi)用。九、本協(xié)議自簽定之日起生效，甲、乙雙方共同遵守，如單方違約，違約方按協(xié)議各條款向守約方分別賠償人民幣50萬(wàn)元。涉及在建設(shè)的部分，違約方應(yīng)向守約方無(wú)償提供土地使用并出具有關(guān)手續(xù)。
2001年8月27日，旅游公司下發(fā)黑旅集建字（2001）1號(hào)文件《關(guān)于擴(kuò)建黑龍江旅游集團(tuán)有限公司辦公樓的請(qǐng)示》：根據(jù)省委、省政府的指示精神，加速發(fā)展我省的旅游事業(yè)，我單位對(duì)原眾多旅游單位進(jìn)行了改組，并于去年年末經(jīng)政府批準(zhǔn)成立黑龍江旅游集團(tuán)有限公司。在新體制運(yùn)作中我集團(tuán)面臨著無(wú)辦公場(chǎng)所，難以樹(shù)立黑龍江省的旅游形象。為此，經(jīng)集團(tuán)黨委研究決定：擬在天鵝飯店一側(cè)，原六十年代末興建的四層功能不全的簡(jiǎn)易樓進(jìn)行拆除，在原地?cái)U(kuò)建九層辦公樓一棟，以解決我集團(tuán)辦公場(chǎng)所的問(wèn)題。該辦公樓已經(jīng)由黑龍江省發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)以黑計(jì)社會(huì)（2001）401號(hào)文批復(fù)了項(xiàng)目建議書(shū)，建設(shè)規(guī)模9000平方米，使用功能位辦公用房，總投資1500萬(wàn)元，資金來(lái)源自籌和融資解決。建設(shè)周期擬兩年。望貴局領(lǐng)導(dǎo)從發(fā)展我省旅游事業(yè)的角度出發(fā)，給予我集團(tuán)大力支持，盡快批準(zhǔn)為盼。
2001年9月24日，哈爾濱市規(guī)劃局下發(fā)哈規(guī)成地字（2001年］新0034號(hào)建設(shè)項(xiàng)目規(guī)劃用地定位通知書(shū)：黑龍江旅游集團(tuán)有限公司單位申請(qǐng)的黑龍江旅游集團(tuán)辦公樓及公寓項(xiàng)目的建設(shè)用地，經(jīng)審查，同意選址在香坊區(qū)中山路95-3號(hào)，規(guī)劃占地面積為3300平方米，建設(shè)用地性質(zhì)為公共設(shè)施，建筑面積12750平方米；建筑密度為49%；容積率為3.98；綠地率為10%。
2002年6月21日，雙方又簽訂補(bǔ)充協(xié)議（二），協(xié)議約定：1、經(jīng)規(guī)劃部門(mén)批準(zhǔn)，雙方聯(lián)建住宅建筑面積為：一期5150平方米，二期7900平方米，合計(jì)建筑面積13050平方米，辦公樓建筑米數(shù)待定。甲方根據(jù)原“建樓合同書(shū)”約定分得住宅13050×40%=5220平方米，辦公樓分配方案另簽協(xié)議。2、根據(jù)原“建樓合同書(shū)”約定，甲方分得住宅部分5220平方米，除去一期車(chē)庫(kù)547.4平方米歸甲方所得外，乙方按1900元／平方米價(jià)格購(gòu)回，其購(gòu)回總額為4672.6×1900=887.794萬(wàn)元。3、另因該項(xiàng)目住宅二期工程實(shí)建有效銷(xiāo)售建筑面積預(yù)計(jì)9770平方米（一至七層），超規(guī)劃建筑面積預(yù)計(jì)1870平方米，該部分面積雙方經(jīng)協(xié)商，甲方分得30%，即561平方米建筑面積，乙方分得70%，即1309平方米建筑面積，該住宅超建部分規(guī)劃部門(mén)處罰由乙方負(fù)責(zé)處理并承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用，甲方另分得561平方米建筑面積，乙方亦按1900元／平方米購(gòu)回，其金額為106.59萬(wàn)元，超出規(guī)劃建筑面積計(jì)算以實(shí)際落成的米數(shù)為準(zhǔn)。4、乙方需向甲方付回購(gòu)款總額為994.384萬(wàn)元，乙方在本協(xié)議簽訂后十日內(nèi)付叁百萬(wàn)元，其余部分在2003年1月31日前陸續(xù)付清。5、建成后房屋物業(yè)由乙方負(fù)責(zé)管理，乙方負(fù)責(zé)建設(shè)物業(yè)管理用房，此房產(chǎn)權(quán)歸甲乙雙方共有，但只限用于物業(yè)用房，不準(zhǔn)用于他用。6、天鵝飯店花窖拆遷還建由甲方出具設(shè)計(jì)方案，交由開(kāi)發(fā)方（乙方）審定，由乙方負(fù)責(zé)建設(shè)并承擔(dān)建設(shè)費(fèi)用。7、本協(xié)議未盡事宜，雙方另行協(xié)商解決，本協(xié)議附件具有同等法律效力。8、本協(xié)議一式肆份，雙方各執(zhí)貳份，自簽字、蓋章之日起生效。
2002年7月26日，哈爾濱市國(guó)土資源局向市政府呈報(bào)建設(shè)項(xiàng)目用地說(shuō)明：一、申請(qǐng)用地單位：黑龍江旅游集團(tuán)有限公司；二、建設(shè)用地位置：香坊區(qū)中山路95-3號(hào)；三、建設(shè)用地面積：辦公：1578.80平方米；住宅：1516.20平方米；四、建設(shè)用地性質(zhì)：辦公、住宅；五、建設(shè)項(xiàng)目：辦公樓、住宅；六、擬辦意見(jiàn)：有償出讓?zhuān)黄?、法律及有關(guān)文件依據(jù)：1.《中華人民共和國(guó)城市房地產(chǎn)管理法》；2.市城市規(guī)劃局哈規(guī)城地字（2001年）0034號(hào)規(guī)劃用地定位通知書(shū)；3.省計(jì)投資預(yù)字（2001）401號(hào)文件。
2002年9月13日，哈爾濱市人民政府給旅游公司下發(fā)哈政土合字（2002）城88號(hào)哈爾濱市城區(qū)建設(shè)用地批復(fù)：一、同意將香坊區(qū)中山路95-3號(hào)，面積3095.00平方米土地（詳見(jiàn)附圖），以土地使用權(quán)出讓方式供給你單位作為辦公樓及住宅建設(shè)用地。二、收取土地出讓金70.88萬(wàn)元。三、你單位必須嚴(yán)格按照批準(zhǔn)的用地面積、用途、規(guī)劃要求使用土地。四、用地范圍內(nèi)涉及各類(lèi)房產(chǎn)的拆除補(bǔ)償、動(dòng)遷安置和樹(shù)木砍伐等問(wèn)題，必須嚴(yán)格按照有關(guān)規(guī)定妥善處理。五、批準(zhǔn)的用地不得擅自轉(zhuǎn)讓?zhuān)缧柁D(zhuǎn)讓時(shí)，必須到市國(guó)土資源局辦理土地轉(zhuǎn)讓審批手續(xù)。六、你單位在接到建設(shè)用地批準(zhǔn)書(shū)之日起三十日內(nèi)，持用地批復(fù)文件到市國(guó)土資源局申請(qǐng)土地使用權(quán)登記。七、根據(jù)黑土計(jì)聯(lián)字（1995）47號(hào)文件規(guī)定，你單位應(yīng)一次性繳納土地管理費(fèi)7738元。八、該宗地自批準(zhǔn)之日起允許建設(shè)使用，滿一年未用征收土地閑置費(fèi)，滿兩年未用此批復(fù)自行失效。九、工程竣工后，持用地批復(fù)等文件申請(qǐng)竣工驗(yàn)收。2003年5月15日恒運(yùn)公司以旅游公司名義交納土地出讓金70.88萬(wàn)元，土地管理費(fèi)7738元，契稅35440元。
2003年6月30日，哈爾濱市規(guī)劃局給市國(guó)土資源局函編號(hào)（2003）33600號(hào)《關(guān)于重新核收土地出讓金的函》：黑龍江省旅游集團(tuán)（單位）新（擴(kuò)）建的職工住宅及辦公樓（工程），于2003年6月28日已在你局辦理了土地出讓手續(xù)，經(jīng)我局終審，按設(shè)計(jì)文件總建筑面積為12852.72平方米，其中住宅4481.76平方米，公建及其他8370.96平方米。請(qǐng)按設(shè)計(jì)文件重新核收土地出讓金。
2003年7月12日，雙方又簽訂“合建海鮮樓合同書(shū)”，合同約定：一、雙方共同在甲方中山路95-1號(hào)（原天鵝小四樓處）建設(shè)海鮮樓（總建筑面積7280.86平方米），甲方以土地作為投入，乙方投入全部建設(shè)所需各項(xiàng)資金，并負(fù)責(zé)辦理相關(guān)一切建設(shè)手續(xù)。海鮮樓建成后形成的固定資產(chǎn)由雙方5：5分成。二、海鮮樓所需配套費(fèi)用及設(shè)備費(fèi)用由乙方全部承擔(dān)，如施工期間需借用甲方天鵝的配套設(shè)施，如：水、電、氣等，乙方按實(shí)際發(fā)生的水電費(fèi)向甲方天鵝交納，建成后需要增容水電氣等，由雙方共同投資（暫由乙方墊付），同時(shí)乙方應(yīng)辦理基建用水用電相關(guān)手續(xù)。三、海鮮樓建設(shè)項(xiàng)目，以甲方名義出現(xiàn)，乙方負(fù)責(zé)辦理手續(xù)和交納各種建設(shè)費(fèi)用，甲方根據(jù)需要出示各種文件材料，協(xié)助乙方工作。四、建成后的海鮮樓內(nèi)部裝修由雙方共同商定，合理預(yù)算、合理定價(jià)、由乙方負(fù)責(zé)。所需裝修和設(shè)備購(gòu)置的一切費(fèi)用先由乙方墊付，甲方應(yīng)支付的50%裝修費(fèi)和設(shè)備購(gòu)置費(fèi)在營(yíng)業(yè)后所得利潤(rùn)中逐年償還。海鮮樓所需購(gòu)置大的設(shè)備由雙方共同考察，比質(zhì)比價(jià)商定購(gòu)買(mǎi)。五、乙方在施工建設(shè)中應(yīng)文明施工，并做好施工的安全工作，防止一切事故的發(fā)生，發(fā)生事故由乙方負(fù)責(zé)。六、海鮮樓建成后的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)雙方5：5分成，具體管理經(jīng)營(yíng)方式和辦法待建成后另行商議簽訂合同。七、由乙方負(fù)責(zé)在甲方天鵝B樓后側(cè)還建一層不少于二百平方米的職工食堂。八、本合同未盡事宜由雙方協(xié)商解決。
2003年7月17日，旅游公司向哈爾濱市土地局申請(qǐng)：我單位在哈爾濱市香坊區(qū)中山路95-3號(hào)建設(shè)辦公樓及職工公寓樓。由于在辦理循環(huán)審批過(guò)程中，根據(jù)消防、人防、衛(wèi)生防疫各部門(mén)的修改意見(jiàn)，對(duì)設(shè)計(jì)做了相應(yīng)的修改，致使原規(guī)劃設(shè)計(jì)建筑面積與現(xiàn)實(shí)建筑面積不符，因此特申請(qǐng)核收土地出讓金。
2003年12月1日，恒運(yùn)公司又以旅游公司的名義交納土地出讓金378000元、契稅18900元，交納罰款58050元。
2003年12月11日，旅游公司與哈爾濱市國(guó)土資源局簽訂國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同，恒運(yùn)公司自地面已建造六層樓房，已完成主體工程90%，因雙方相關(guān)人員涉嫌犯罪等原因，恒運(yùn)公司停止施工。
2005年7月20日，旅游公司以恒運(yùn)公司于2003年12月停工停建，并撤走施工設(shè)備，拖延工期向恒運(yùn)公司送達(dá)黑旅集函（2005）6號(hào)《關(guān)于就解除合同進(jìn)行協(xié)商的函》。函中認(rèn)為恒運(yùn)公司以嚴(yán)重違約的實(shí)際行為表示不再履行，故要求恒運(yùn)公司與旅游公司就解除合同問(wèn)題進(jìn)行協(xié)商。
旅游公司于同年7月22日收到該函，但未做答復(fù)。
2008年3月14日，哈爾濱市人民政府下發(fā)哈政辦發(fā)（2008）3號(hào)哈爾濱市人民政府辦公廳印發(fā)《關(guān)于推進(jìn)停緩建工程復(fù)建工作若干意見(jiàn)的通知》。
2008年3月18日，哈爾濱市人民政府下發(fā)哈政辦綜（2008）17號(hào)哈爾濱市人民政府辦公廳《關(guān)于印發(fā)哈爾濱市治理停緩建項(xiàng)目工作實(shí)施方案的通知》。
2009年案外人哈爾濱歲寶天鵝飯店有限公司起訴黑龍江省恒運(yùn)房地產(chǎn)（集團(tuán)）股份有限公司及黑龍江旅游集團(tuán)有限公司財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛一案，哈爾濱市香坊區(qū)法院于2012年3月以（2009）香民一初字第801號(hào)民事裁定，認(rèn)為案外人歲寶天鵝飯店主體不適格，駁回哈爾濱歲寶天鵝飯店有限公司的起訴。
2013年4月10日，恒運(yùn)公司曾申請(qǐng)鑒定雙方約定合建的位于哈爾濱市香坊區(qū)中山路天鵝飯店旁邊9層辦公樓2003年當(dāng)時(shí)的建設(shè)總成本及該9層辦公樓建設(shè)完畢后，其在2003年的市場(chǎng)價(jià)值數(shù)額進(jìn)行鑒定。
2013年5月10日，旅游公司申請(qǐng)對(duì)天鵝飯店院內(nèi)未建設(shè)完工的六層樓當(dāng)時(shí)的建設(shè)成本及相關(guān)費(fèi)用進(jìn)行鑒定。
經(jīng)法院委托，由黑龍江威龍司法鑒定服務(wù)有限責(zé)任公司鑒定，鑒定意見(jiàn)：天鵝飯店內(nèi)未建設(shè)完的六層樓當(dāng)時(shí)的工程造價(jià)為人民幣2747359.20元，其中土建2679208.51元，電氣部分65782.01元，水暖部分2368.68元，由于施工單位未提供打樁的一樁一表記錄無(wú)法計(jì)算，本鑒定不包含此部分費(fèi)用。
原審判決為：雙方于2001年5月8日簽訂的建樓合同書(shū)、于2001年8月20日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議、于2002年6月2日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議、于2002年6月21日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議（二）及2003年7月22日簽訂的合建海鮮樓合同書(shū)的內(nèi)容為雙方真實(shí)的意思表示，且不違反法律及行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，上述合同有效，雙方均應(yīng)履行各自的合同義務(wù)。合同履行期間，因相關(guān)人員涉嫌犯罪等原因恒運(yùn)公司自2003年12月實(shí)際停工。依照雙方簽訂的合同及補(bǔ)充協(xié)議，雙方合建的樓房應(yīng)由恒運(yùn)公司施工完成。且此后，旅游公司于2004年多次催促恒運(yùn)公司繼續(xù)履行合同，但恒運(yùn)公司未能履行。2005年7月20日，旅游公司函告恒運(yùn)公司，要求解除合同，并在該函中明確自己多次催促恒運(yùn)公司履行的事實(shí)。恒運(yùn)公司在接受該函后，未予以答復(fù)，直至形成本次訴訟，恒運(yùn)公司擅自停工違反了合同及補(bǔ)充協(xié)議的約定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
關(guān)于恒運(yùn)公司提出的繼續(xù)履行合同的訴訟請(qǐng)求及旅游公司提出解除合同的反訴請(qǐng)求。因恒運(yùn)公司違約長(zhǎng)達(dá)十年之久，且旅游公司已于2005年7月20日向恒運(yùn)公司提出解除合同的請(qǐng)求，如果強(qiáng)制履行十幾年之前規(guī)劃設(shè)計(jì)并按當(dāng)時(shí)雙方的設(shè)想簽訂的合同及補(bǔ)充協(xié)議，必然造成社會(huì)資源的巨大浪費(fèi)，故原合同已無(wú)法履行。因此，恒運(yùn)公司要求繼續(xù)履行合同的請(qǐng)求不予支持，旅游公司提出的解除合同的請(qǐng)求予以支持。
關(guān)于雙方提出的違約金的請(qǐng)求。因在合同中約定的違約金為50萬(wàn)元，現(xiàn)恒運(yùn)公司不同意承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)視為其包含了適當(dāng)減少違約金的意思表示，故適當(dāng)減少違約金以10萬(wàn)元為宜。
關(guān)于恒運(yùn)公司實(shí)際投入的補(bǔ)償問(wèn)題。恒運(yùn)公司投入施工建設(shè)的損失可依據(jù)鑒定意見(jiàn)2747359.20元，由旅游公司予以補(bǔ)償；恒運(yùn)公司替旅游公司墊付的土地出讓金、契稅、罰金1206928元，旅游公司作為受益人應(yīng)補(bǔ)償給恒運(yùn)公司。另外，應(yīng)結(jié)合現(xiàn)在市場(chǎng)的變化，包括土地出讓后的增值等客觀事實(shí)平衡雙方的利益。故旅游公司應(yīng)在上述基礎(chǔ)上應(yīng)再支付恒運(yùn)公司應(yīng)得款項(xiàng)的利息。利息的具體計(jì)算方式為：建設(shè)投入的2747359.20元自2004年1月1日起按人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算至本判決生效之日止。土地出讓金依據(jù)實(shí)際出資時(shí)間分兩部分計(jì)算：一是自2003年5月16日起，按本金751978元計(jì)算；二是自2003年12月2日起按本金454950元分別計(jì)算至本判決生效之日止。
關(guān)于恒運(yùn)公司申請(qǐng)的對(duì)合同約定的工程2003年當(dāng)時(shí)的建設(shè)總成本及建設(shè)完畢后，其于2013年市場(chǎng)價(jià)值數(shù)額進(jìn)行鑒定的請(qǐng)求。因恒運(yùn)公司違約在先致使合同不能履行，且依前述的理由，恒運(yùn)公司、旅游公司間的合同應(yīng)予解除，為節(jié)約訴訟成本，避免不必要的損失，故對(duì)恒運(yùn)公司的該鑒定申請(qǐng)不予支持。恒運(yùn)公司、旅游公司的其他訴訟請(qǐng)求本院不予支持。
依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第四條，《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第九十四條、第九十七條、第一百一十四條的規(guī)定，判決：一、解除恒運(yùn)公司、旅游公司于2001年5月8日簽訂的建樓合同書(shū)、于2001年8月20日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議、于2002年6月2日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議、于2002年6月21日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議（二）及2003年7月22日簽訂的合建海鮮樓合同；二、本判決生效后十日內(nèi)，旅游公司公給付恒運(yùn)公司工程款2747359.20元（不含打樁工程款）；三、本判決生效后十日內(nèi)，旅游公司給付恒運(yùn)公司土地出讓金、稅費(fèi)及罰款共計(jì)1206928元；四、本判決生效后十日內(nèi)，恒運(yùn)公司給付旅游公司違約金10萬(wàn)元；五、本判決生效后十日內(nèi)，旅游公司按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率給付恒運(yùn)公司利息，具體計(jì)算方式為，建設(shè)投入的2747359.20元自2004年1月1日起按人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算至本判決生效之日止。土地出讓金依據(jù)實(shí)際出資時(shí)間分兩部分計(jì)算：一是自2003年5月16日起，按本金751978元計(jì)算；二是自2003年12月2日起按本金454950元計(jì)算，以上兩項(xiàng)分別計(jì)算至本判決生效之日止；六、駁回恒運(yùn)公司其他訴訟請(qǐng)求；七、駁回旅游公司其他反訴請(qǐng)求。案件受理費(fèi)8800元、保全費(fèi)5000元（恒運(yùn)公司已預(yù)交），由恒運(yùn)公司承擔(dān)。反訴費(fèi)4，400元，旅游公司已預(yù)交，由旅游公司負(fù)擔(dān)。如果旅游公司未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本院認(rèn)為：1、恒運(yùn)公司、旅游公司簽訂的《建樓合同書(shū)》、《補(bǔ)充協(xié)議》為雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合同內(nèi)容不違反法律及行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，上述合同及補(bǔ)充協(xié)議均有效。2、合同及補(bǔ)充協(xié)議簽訂后，雙方經(jīng)共同工作，該項(xiàng)目獲得了省計(jì)委立項(xiàng)批復(fù)，取得了規(guī)劃許可及《國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同》，恒運(yùn)公司依照合同約定交付了土地出讓金、契稅及土地管理等費(fèi)用。合同及協(xié)議中約定的住宅建筑部分雙方已履行完畢。關(guān)于辦公樓部分，該樓在工程進(jìn)度上，恒運(yùn)公司依照合同約定將辦公樓主體工程已完成地下1層及地上5層，即恒運(yùn)公司履行了合同的主要義務(wù)。3、導(dǎo)致工程中途停工的原因，雙方當(dāng)事人對(duì)合同不能全面履行、工程中途停工的原因各持一詞。依照哈爾濱市治理停緩建項(xiàng)目工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室2010年3月形成的《哈爾濱市城區(qū)停緩建項(xiàng)目基本情況匯編》對(duì)該項(xiàng)目的記載：由于省國(guó)資委對(duì)省旅游集團(tuán)原法人代表進(jìn)行審查涉及該項(xiàng)目，該項(xiàng)目停工待查。現(xiàn)司法機(jī)關(guān)對(duì)該案進(jìn)行了判決，但省國(guó)資委尚未批準(zhǔn)該項(xiàng)目繼續(xù)施工。目前省旅游集團(tuán)正在改制過(guò)程中，如何啟動(dòng)該項(xiàng)目待改制結(jié)束后再定。上述情況匯編說(shuō)明導(dǎo)致該工程停工主要是旅游公司法人代表被審查，項(xiàng)目停工待查。4、雙方簽訂的合同尚未依法解除，恒運(yùn)公司堅(jiān)持繼續(xù)履行《建樓合同書(shū)》、《補(bǔ)充協(xié)議》，且考慮恒運(yùn)公司的先前投入及其已完成涉案工程多半工程量，恒運(yùn)公司要求繼續(xù)履行合同及補(bǔ)充協(xié)議有合同基礎(chǔ)及履行可能。5、旅游公司反訴提出解除雙方的建房合同，但事實(shí)上該涉案工程已完成主體工程多半，在此情形下解除雙方的建房協(xié)議，如恒運(yùn)公司只收回其當(dāng)年建房投入，比照雙方合同約定的恒運(yùn)公司預(yù)期應(yīng)得利益，并結(jié)合近10多年房?jī)r(jià)上漲因素，會(huì)導(dǎo)致利益嚴(yán)重失衡。故旅游公司的訴訟請(qǐng)求既無(wú)合同約定，也有悖公平原則。6、關(guān)于旅游公司提出的就解除雙方簽訂的《建樓合同》及其《補(bǔ)充協(xié)議》曾向恒運(yùn)公司發(fā)出過(guò)《解約協(xié)商函》。首先，恒運(yùn)公司不認(rèn)可曾收到過(guò)該函。其次該函明確注明是協(xié)商函，并非解除合同通知。第三，盡管該函有文字表述，恒運(yùn)公司7日內(nèi)不答復(fù)，視為雙方合同解除。但《民法通則》解釋第66條規(guī)定：不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。旅游公司單方意思表示不符合法律規(guī)定，不能視為解除合同的條件成就。對(duì)旅游公司的反訴請(qǐng)求不予支持。綜上，恒運(yùn)公司上訴請(qǐng)求履行合同理由成立，對(duì)其該項(xiàng)請(qǐng)求予以支持。原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，本院予以糾正。綜上，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷(xiāo)哈爾濱市香坊區(qū)人民法院（2012）香立字第539號(hào)民事判決；
二、黑龍江省恒運(yùn)房地產(chǎn)（集團(tuán)）股份有限公司、黑龍江旅游集團(tuán)有限公司2002年5月8日簽訂的《建樓合同書(shū)》及2001年8月20日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》合法有效；
三、黑龍江省恒運(yùn)房地產(chǎn)（集團(tuán)）股份有限公司、黑龍江旅游集團(tuán)有限公司繼續(xù)履行《建樓合同書(shū)》、《補(bǔ)充協(xié)議》；
四、駁回黑龍江省恒運(yùn)房地產(chǎn)（集團(tuán)）股份有限公司其他訴訟請(qǐng)求；
五、駁回黑龍江旅游集團(tuán)有限公司原審反訴請(qǐng)求。
一、二審案件受理費(fèi)17600元由黑龍江省恒運(yùn)房地產(chǎn)（集團(tuán)）股份有限公司負(fù)擔(dān)17400元，由黑龍江旅游集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)200元，保全費(fèi)5000元、反訴費(fèi)4400元、鑒定費(fèi)由黑龍江旅游集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　焦崇升 審　判　員　　柳　波 代理審判員　　崔　寧

書(shū)記員：于凱華