郭某
王永蓮（河北三和時代律師事務(wù)所）
郝某某
袁曉華（河北林平律師事務(wù)所）
霍亮（河北林平律師事務(wù)所）

上訴人（原審被告）:郭某。系橋西區(qū)正古郝家排骨館經(jīng)營業(yè)主，經(jīng)營場所:河北省石家莊市橋西區(qū)四中路50號。
委托代理人:王永蓮，河北三和時代律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）:郝某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住河北省石家莊市正定縣正定鎮(zhèn)廣智胡同15號。系正定縣郝家排骨老店經(jīng)營者，經(jīng)營場所:河北省石家莊市正定縣車站南大街。
委托代理人:袁曉華，河北林平律師事務(wù)所律師。
委托代理人:霍亮，河北林平律師事務(wù)所律師。
上訴人郭某因與被上訴人郝某某不正當(dāng)競爭糾紛一案，不服河北省石家莊市中級人民法院（2014）石民五初字第00371號民事判決，向本院提出上訴，本院于2015月9月14日受理后，依法組成合議庭于10月20日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人郭某的委托代理人王永蓮，被上訴人郝某某的委托代理人袁曉華、霍亮到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
郭某在原審中辯稱:根據(jù)郝某某的訴求，本案應(yīng)是不正當(dāng)競爭糾紛，不屬于商標(biāo)權(quán)糾紛。郝某某的商品不是知名商品且與郭某的經(jīng)營范圍不同，郭某的行為不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。郝某某與“真定郝家”的商標(biāo)注冊證沒有任何關(guān)系，僅僅是2013年成立的正定郝家排骨老店的經(jīng)營者，其沒有權(quán)利起訴。郭某經(jīng)營橋西區(qū)正古郝家排骨館的行為是合理而合法的使用行為。郝某某的訴求沒有任何事實和法律依據(jù)，請求法院依法駁回其訴訟請求。
原審法院經(jīng)審理查明:2008年1月14日，國家工商行政管理總局商標(biāo)局向正定縣郝家排骨老店頒發(fā)了第4214877號“真定郝家”商標(biāo)注冊證。核定服務(wù)項目（第43類）餐館；餐廳；流動食品供應(yīng)；酒吧（截止）。注冊人正定縣郝家排骨老店，注冊地址河北省正定縣車站街，注冊有效期限自公元2008年1月14日至2018年1月13日止。
河北省正定縣工商行政管理局檔案登記信息證明，正定縣郝家排骨老店于2008年01月01日注冊成立，經(jīng)營者姓名為郝金蘭。2010年09月25日，該店經(jīng)營者更名為郝某某（與郝金蘭系姐弟關(guān)系），并于2012年已進(jìn)行過年檢。2013年3月19日，河北省正定縣工商行政管理部門向經(jīng)營者郝某某發(fā)放的個體工商戶《營業(yè)執(zhí)照》載明:企業(yè)字號“正定縣郝家排骨老店”，經(jīng)營者姓名郝某某，組成形式個人經(jīng)營，經(jīng)營場所正定縣車站南大街，經(jīng)營范圍正餐服務(wù)（含涼菜；不含裱花蛋糕；不含生食海產(chǎn)品）。注冊證號:130123600121981。
2014年3月12日，申請人正定縣郝家排骨老店的委托代理人郝凱向河北省石家莊市國信公證處申請對標(biāo)有“郝家排骨”字樣的店面名稱進(jìn)行證據(jù)保全公證。該公證處指派公證員耿春霞與公證處工作人員李安杰，于2014年3月12日上午11點20分，隨同申請人的委托代理人郝凱、李龍妹、李贊贊一同到石家莊市橋西區(qū)建設(shè)南大街與四中路交口西行188米路南的一家標(biāo)有“郝家排骨”字樣的店面前，在公證員耿春霞和公證處工作人員李安杰的監(jiān)督下，由李贊贊以普通消費者的身份購買了排骨一份并要求打包帶走，并現(xiàn)場取得名片一張，購買過程中李贊贊使用手機(jī)進(jìn)行了拍攝并對店面進(jìn)行了拍照。購買行為結(jié)束后，公證員通過筆記本電腦將上述手機(jī)內(nèi)現(xiàn)場所拍音像資料及圖片復(fù)制到公證員提供的移動U盤上。公證處工作人員于當(dāng)天下午14點33分許，將U盤內(nèi)的音像資料刻成光盤一式四張分別進(jìn)行了封存。所拍店面圖片一張由柯達(dá)圖片制作社制成照片一式四張，并制作《現(xiàn)場工作記錄》一份一頁。同年3月17日，河北省石家莊市國信公證處制作出了（2014）冀石國證經(jīng)字第373號公證書，附:1、名片復(fù)印件一張，2、照片一張，3、光盤一張。其中名片上印有“中華老字號、傳承300年”、“正定”、“郝家排骨”，“訂餐電話0311-872××××8、187××××6688”、“地址:建設(shè)南大街與四中路交口西行188米路南”等字樣及路線指示圖。照片顯示郭某的店面門頭上標(biāo)有“郝家排骨”、“承德老酒”的文字。
2014年6月13日，河北省石家莊市橋東區(qū)（現(xiàn)橋西區(qū)）工商行政管理局光明工商分局出具的《個體工商戶登記基本信息》載明:名稱橋東區(qū)郝家排骨館，經(jīng)營場所石家莊市橋東區(qū)四中路50號，注冊號130103600329597，申請者郭某，個體工商戶，組成形式、執(zhí)照類別個人經(jīng)營，核準(zhǔn)日期2012年3月28日，有效期2012年3月28日至2015年3月14日。經(jīng)營范圍中型餐館（含涼菜；不含裱花蛋糕；不含生食海產(chǎn)品）。2014年12月18日，名稱更名為“橋西區(qū)正古郝家排骨館”，經(jīng)營范圍更名為正餐服務(wù)（以上經(jīng)營范圍涉及許可經(jīng)營項目的，應(yīng)在取得有關(guān)部門的許可后方可經(jīng)營），其他內(nèi)容不變。
庭審中，郝金蘭作為證人陳述稱:原正定縣郝家排骨老店，由于當(dāng)時我辦證方便，就用我的名字作為經(jīng)營者，但始終是我弟弟郝某某經(jīng)營，后又將經(jīng)營者名字由我的名字更名為我弟弟郝某某，排骨秘方均由郝某某研制，我從未對外授權(quán)任何人許可經(jīng)營郝家排骨餐飲。
另查明，2013年10月28日，國家工商行政管理總局商標(biāo)局向郭某頒發(fā)了第11069210號“正古郝家排骨”商標(biāo)注冊證。核定服務(wù)項目（第43類）:住所（旅館、供膳寄宿處）；備辦宴席；自助餐廳；餐廳；飯店；餐館；快餐館；流動飲食品供應(yīng)養(yǎng)老院；出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿（截止）。注冊人郭某，注冊地址河北省石家莊市正定縣正定鎮(zhèn)華安西路42號，注冊有效期限自公元2013年10月28日至2023年10月27日止。
原審法院認(rèn)為，原告郝某某系正定縣郝家排骨老店的經(jīng)營者，在其經(jīng)營過程中，郝某某以正定縣郝家排骨老店的名義，將“真定郝家”申請注冊為核定服務(wù)項目（第43類）商標(biāo)使用，商標(biāo)注冊證號為第4214877號。該商標(biāo)注冊的商標(biāo)權(quán)人為正定縣郝家排骨老店。商標(biāo)權(quán)人又依法授權(quán)郝某某對侵犯“真定郝家”商標(biāo)權(quán)的行為進(jìn)行維權(quán)。據(jù)此，郝某某作為本案的訴訟主體向被告郭某提出訴訟符合法律規(guī)定。
本案中，正定縣郝家排骨老店是“真定郝家”商標(biāo)權(quán)人。郝某某經(jīng)營的“郝家排骨”經(jīng)過廣泛的使用和宣傳，已在相關(guān)公眾中具有了較高的知名度，及一定的影響力。郭某將“正古郝家排骨”申請注冊為商標(biāo)，與“真定郝家”排骨構(gòu)成相同或類似，其注冊商標(biāo)使用同為核定服務(wù)項目（第43類）。雖然郭某“正古郝家排骨”商標(biāo)系經(jīng)合法注冊，但該注冊商標(biāo)內(nèi)容與郝某某注冊商標(biāo)內(nèi)容有沖突，且該商標(biāo)的注冊時間晚于郝某某注冊商標(biāo)的注冊時間。另，郭某注冊的企業(yè)字號原名稱:“橋東區(qū)郝家排骨館”，后更名為“橋西區(qū)正古郝家排骨館”，同樣企業(yè)字號的注冊時間晚于郝某某企業(yè)字號“正定縣郝家排骨老店”的注冊時間。
《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（以下簡稱《反不正當(dāng)競爭法》）規(guī)定，經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。郭某未經(jīng)郝某某的許可，在其經(jīng)營店鋪門頭上懸掛“郝家排骨”牌匾。在名片上，突出印制“正定”、“郝家排骨”、“中華老字號”、“唯承三百年”對外突出使用，這足以證明郭某在開設(shè)店鋪時，有故意借助他人的商譽宣傳自己的商品，提高自身商品自身知名度的主觀故意，違反了誠實信用原則。該行為還足以引誘誤導(dǎo)消費者，造成消費者在進(jìn)入郭某開設(shè)的郝家排骨館時，極易將其與郝某某經(jīng)營的郝家排骨餐飲店鋪產(chǎn)生某種關(guān)聯(lián)，從而產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。郭某的上述行為已經(jīng)構(gòu)成不正當(dāng)競爭，其依法應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)和不正當(dāng)競爭行為，并承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。
關(guān)于損害賠償數(shù)額，郝某某未提供證據(jù)證明因郭某的侵權(quán)行為致其所受的損失，也未證明郭某因侵權(quán)行為所獲利多少，因此根據(jù)郭某的行為情節(jié)、行為性質(zhì)、持續(xù)時間，以及郝某某為制止不正當(dāng)競爭行為的合理費用支出等因素，酌情確定50000元為宜。
依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》）第五十七條第二項、《反不正當(dāng)競爭法》第二條、第五條第一款第（二）項、第二十條，判決如下:一、在本判決送達(dá)生效之日起，被告郭某立即停止不正當(dāng)競爭行為。并對其標(biāo)有“郝家排骨”的店面裝潢予以拆除，同時銷毀帶有“郝家排骨”字樣的產(chǎn)品宣傳資料及產(chǎn)品外包裝等物件；二、被告郭某自本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告郝某某經(jīng)濟(jì)損失50000元；三、駁回原告的其他訴訟請求。被告郭某如果未接本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費2300元，由被告郭某承擔(dān)。
上訴人郭某不服原審法院做出的上述民事判決，向本院提出上訴，請求:1、撤銷河北省石家莊市中級人民法院（2014）石民五初字第00371號民事判決，依法改判或發(fā)回重審；2、本案一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。事實和理由:一、原判決認(rèn)定“正定縣郝家排骨老店”的經(jīng)營者由郝金蘭更名為郝某某的事實是錯誤的?！罢娑ê录摇鄙虡?biāo)注冊證的經(jīng)營場所與郝某某個體工商戶的營業(yè)執(zhí)照也不一致，因此郝某某與“真定郝家”商標(biāo)注冊證沒有任何關(guān)系。首先、郝金蘭作為個人經(jīng)營的個體工商戶經(jīng)營者，不能把“正定縣郝家排骨老店”更名為郝某某。依據(jù)《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第九條 ?第二款 ?的規(guī)定“個人經(jīng)營的個體工商戶改變經(jīng)營者時，應(yīng)當(dāng)重新申請登記?！痹瓕徶校履衬程峁┑?013年個體工商戶的營業(yè)執(zhí)照是郝某某自己的，與郝金蘭是兩個不同的主體。因此，郝某某與“真定郝家”商標(biāo)注冊證沒有任何關(guān)系。其次、“真定郝家”商標(biāo)注冊證的經(jīng)營場所，與郝某某個體工商戶營業(yè)執(zhí)照也不一致?！罢娑ê录摇鄙虡?biāo)注冊證的經(jīng)營場所是河北正定縣車站街，而郝某某個體工商戶營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營場所是正定縣車站南大街。依據(jù)《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第九條 ?第一款 ?的規(guī)定，“個體工商戶改變…經(jīng)營場所等項內(nèi)容…應(yīng)當(dāng)向原登記的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記。未經(jīng)批準(zhǔn)，不得擅自改變?！痹瓕忂^程當(dāng)中，郝某某未提供任何變更登記的證據(jù)，因此郝某某與“真定好家”商標(biāo)沒有任何關(guān)系。二、原審判決認(rèn)定郝某某的“郝家排骨”是知名商品且判決郭某賠償郝某某50000元經(jīng)濟(jì)損失無事實和法律依據(jù)。郝某某的“郝家排骨”不是知名商品，原審判決認(rèn)定“郝家排骨”具有較高的知名度及影響力是錯誤的。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，人民法院認(rèn)定“知名商品”，應(yīng)當(dāng)考慮該商品銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象等因素，進(jìn)行綜合判斷。原告應(yīng)當(dāng)對其商品的市場知名度負(fù)舉證責(zé)任。原審過程中，郝某某沒有提供任何證據(jù)證明其商品是知名商品的證據(jù)，卻判決郭某賠償郝某某50000元經(jīng)濟(jì)損失無事實和法律依據(jù)。三、郭某個體工商戶營業(yè)執(zhí)照的注冊時間是2012年3月28日，2013年取得國家工商行政管理總局商標(biāo)局核準(zhǔn)的“正古郝家排骨”商標(biāo)。因此，郭某經(jīng)營橋西區(qū)郝家排骨館符合法律規(guī)定。
被上訴人郝某某答辯稱:一、答辯人作為本案訴訟主體符合法律規(guī)定。答辯人是正宗郝家排骨老店經(jīng)營者，對“真定郝家”商標(biāo)享有合法使用權(quán)。二、原審法院將答辯人經(jīng)營的“郝家排骨”認(rèn)定為知名商品是正確的?！昂录遗殴恰本哂杏凭玫臍v史，良好的商譽和社會評價?！昂录遗殴恰笔怯纱疝q人的先祖清代宮廷四品御廚郝時維創(chuàng)立，歷經(jīng)百年風(fēng)雨，直到解放前還在經(jīng)營排骨館，在當(dāng)?shù)丶爸苓叺貐^(qū)享有盛名。答辯人在正定已經(jīng)營“郝家排骨”三十多年。多次接受媒體采訪，還曾多次獲獎，2010年正定縣郝家排骨老店還被中國企業(yè)商業(yè)信用評價中心評定為誠信老字號。2015年10月16日開幕的正定美食節(jié)特邀郝家排骨參加，郝家排骨是正定名片的重要組成部分。三、郝家排骨在石家莊地區(qū)具有高度知名度，上訴人的飯館均使用正定郝家排骨的字樣，在顧客詢問時，店員明確答復(fù)和正定郝家排骨是一家。上訴人將自己經(jīng)營的飯店和被上訴人的飯店說成是一家，誤導(dǎo)了消費者，構(gòu)成不不正當(dāng)競爭。四、關(guān)于損害賠償數(shù)額，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第5條，《商標(biāo)法》第56條等法律規(guī)定，原審法院酌定賠償5萬元符合法律規(guī)定。請求二審法院駁回上訴，維持原判。
郝某某為了證明其主張，向本院提交了以下四份證據(jù):1、2010年10月7日，正定縣郝家排骨老店獲得中國企業(yè)商業(yè)信用評價中心授予的“誠信老字號”榮譽稱號證書。2、正定縣郝家排骨老店的“真定郝家排骨”菜品在《燕趙都市報》舉辦的“一城一味:石家莊老味道”評比中，榮獲優(yōu)秀獎證書。3、2014年5月8日，正定縣人民政府××人工作委員會授予“真定郝家排骨”先進(jìn)單位證書。4、2015年正定縣電視臺錄制的有關(guān)“郝家排骨”的宣傳節(jié)目材料，及網(wǎng)上查詢的網(wǎng)頁等復(fù)印件。
郭某對前三份證書的真實性無異議，僅對其關(guān)聯(lián)性有異議，不認(rèn)可第4份證據(jù)宣傳材料的真實性。本院對前三份證據(jù)的真實性予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為:一、關(guān)于“郝家排骨”菜品是否為知名商品的問題。
最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定:“在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（二）項規(guī)定的‘知名商品’。人民法院認(rèn)定知名商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷。原告應(yīng)當(dāng)對其商品的市場知名度負(fù)舉證責(zé)任”。郝某某作為原審原告，所提交的證據(jù)可以證明:“真定郝家排骨”為郝某某經(jīng)營的正定縣郝家排骨老店的菜品，且獲得了《燕趙都市報》舉辦的“一城一味:石家莊老味道”優(yōu)秀獎?！堆嘹w都市報》在河北省范圍內(nèi)具有一定的影響力，“郝家排骨”系列菜品的獲獎?wù)f明，《燕趙都市報》的讀者知悉該菜品?！昂录遗殴恰辈似吩诋?dāng)?shù)丶爸苓叿秶鷥?nèi)，具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉，口碑良好。中國企業(yè)商業(yè)信用評價中心授予正定縣郝家排骨老店“誠信老字號”榮譽稱號，而“老字號”可以反映出“正定縣郝家排骨老店”的主打菜品“郝家排骨”的歷史比較久遠(yuǎn)。上述事實可以證明，“郝家排骨”為知名商品。
二、關(guān)于“郝家排骨”是否為知名商品特有名稱的問題。
所謂商品的特有名稱，是指某一商品獨有的、將同類商品中的此商品與其他商品區(qū)別開來的稱謂。該稱謂起到區(qū)分同類商品的“特有”性，使相關(guān)公眾將該稱謂與特定的經(jīng)營者的知名商品自然聯(lián)系起來。
本案中，“郝家”和“排骨”本是郝姓家庭和排骨類菜品的通稱，但經(jīng)過正定縣郝家排骨老店的長期經(jīng)營和宣傳，并通過當(dāng)?shù)叵M者的口口相傳，人們已將“郝家排骨”菜品與正定縣郝家排骨老店這一特定的飯店形成緊密的聯(lián)系。正定縣人民政府部門授予“真定郝家排骨”先進(jìn)單位證書，說明當(dāng)?shù)卣块T也將“真定郝家排骨”視同“正定縣郝家排骨老店”單位。消費者一提“郝家排骨”系列菜品，自然想到的是正定縣郝家排骨老店制作的菜品，而非其他飯店的同類菜品，“郝家排骨”實質(zhì)上已起到區(qū)別其他飯店的排骨菜品來源的作用。從而使“郝家排骨”具有了顯著性和特有性，可以成為該類菜品的特有名稱。
三、關(guān)于消費者對兩位經(jīng)營者經(jīng)營的“郝家排骨”是否會產(chǎn)生誤認(rèn)的問題。
郭某所經(jīng)營的飯店，不但以“郝家排骨”作為經(jīng)營店面的招牌，其對外訂餐卡片上還印有“正定”、“郝家排骨”、“中華老字號”、“傳承三百年”等字樣。這些宣傳文字與正定縣郝家排骨老店的宣傳相同，足以使消費者將郭某的橋西區(qū)正古郝家排骨館的“郝家排骨”，誤認(rèn)為郝某某的正定縣郝家排骨老店的“郝家排骨”，進(jìn)而對兩個飯店產(chǎn)生關(guān)聯(lián)性的聯(lián)想，造成消費者的混淆。郭某的上述行為，違反了《反不正當(dāng)競爭法》第五條“經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手:……（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；”的規(guī)定，構(gòu)成了不正當(dāng)競爭。
在本院庭審中，郭某對郝某某提交的前三份證書證據(jù)的真實性無異議，僅稱其不屬于新證據(jù)，與本案無關(guān)聯(lián)性。但依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第一百零二條 ?“當(dāng)事人因故意或者過失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)，人民法院應(yīng)當(dāng)采納……”的規(guī)定，郝某某提交的證據(jù)，與認(rèn)定“郝家排骨”是否為知名商品及特有名稱的基本事實有關(guān)，無論郝某某在原審時是故意還是過失不提交三份證書證據(jù)，均不影響三份證據(jù)的法律效力，該證據(jù)本院予以采納。至于該證據(jù)與本案的關(guān)聯(lián)性問題，本院在上面的認(rèn)定中已做出了明確的闡述，不再贅述。
四、關(guān)于原審判決的賠償數(shù)額是否得當(dāng)?shù)膯栴}。
本案中，郝某某未能提供證據(jù)證明因郭某的侵權(quán)行為致其所受的損失情況，也未能證明郭某因侵權(quán)行為所獲利潤是多少。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十六條“侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失均難以確定的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求或者依職權(quán)適用商標(biāo)法第五十六條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。人民法院在確定賠償數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，商標(biāo)的聲譽，商標(biāo)使用許可費的數(shù)額，商標(biāo)使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支等因素綜合確定”，及第十七條“商標(biāo)法第五十六條第一款規(guī)定的制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，包括權(quán)利人或者委托代理人對侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費用。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求和案件具體情況，可以將符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費用計算在賠償范圍內(nèi)”的規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)適用法定賠償確定郭某應(yīng)予賠償?shù)臄?shù)額?？紤]到本案侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，及郝某某合理的維權(quán)費用等因素，原判賠償經(jīng)濟(jì)損失50000元，并無不當(dāng)，應(yīng)予維持。
另外需要說明的是:第一、從郝某某在原審中的訴訟請求來看，其明確的訴訟請求為“判令郭某停止不正當(dāng)競爭行為”，并未涉及侵害商標(biāo)權(quán)問題。郭某在原審答辯中也認(rèn)可“本案應(yīng)是不正當(dāng)競爭糾紛，不屬于商標(biāo)權(quán)糾紛”，故原審法院在案由中涉及“侵犯商標(biāo)權(quán)”不當(dāng)，本案案由應(yīng)定為不正當(dāng)競爭糾紛。第二、原審法院有關(guān)“正古郝家排骨”與“真定郝家”兩個注冊商標(biāo)構(gòu)成相同或類似、內(nèi)容有沖突的認(rèn)定，已超出了原告的訴訟請求，應(yīng)予糾正。同理，郭某第一條、第三條上訴理由中，所涉及到的郝某某與“真定郝家排骨”注冊商標(biāo)是否有關(guān)系、“正古郝家排骨”商標(biāo)是否系合法注冊等問題，也與本案無關(guān)，本院不予審理。第三、郝某某在原審訴狀中有關(guān)“判令被告郭某在省級刊物上公開聲明”的請求，原審法院未予審理。由于郝某某未予上訴，二審中雙方當(dāng)事人對此亦未提出異議，本院不再審理。
綜上，上訴人郭某的上訴請求本院不予支持。原審判決關(guān)于郭某構(gòu)成不正當(dāng)競爭部分的表述，認(rèn)定事實清楚，適用法律得當(dāng)，本院予以維持。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項 ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
二審案件受理費2300元，由郭某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為:一、關(guān)于“郝家排骨”菜品是否為知名商品的問題。
最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定:“在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（二）項規(guī)定的‘知名商品’。人民法院認(rèn)定知名商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷。原告應(yīng)當(dāng)對其商品的市場知名度負(fù)舉證責(zé)任”。郝某某作為原審原告，所提交的證據(jù)可以證明:“真定郝家排骨”為郝某某經(jīng)營的正定縣郝家排骨老店的菜品，且獲得了《燕趙都市報》舉辦的“一城一味:石家莊老味道”優(yōu)秀獎?！堆嘹w都市報》在河北省范圍內(nèi)具有一定的影響力，“郝家排骨”系列菜品的獲獎?wù)f明，《燕趙都市報》的讀者知悉該菜品?！昂录遗殴恰辈似吩诋?dāng)?shù)丶爸苓叿秶鷥?nèi)，具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉，口碑良好。中國企業(yè)商業(yè)信用評價中心授予正定縣郝家排骨老店“誠信老字號”榮譽稱號，而“老字號”可以反映出“正定縣郝家排骨老店”的主打菜品“郝家排骨”的歷史比較久遠(yuǎn)。上述事實可以證明，“郝家排骨”為知名商品。
二、關(guān)于“郝家排骨”是否為知名商品特有名稱的問題。
所謂商品的特有名稱，是指某一商品獨有的、將同類商品中的此商品與其他商品區(qū)別開來的稱謂。該稱謂起到區(qū)分同類商品的“特有”性，使相關(guān)公眾將該稱謂與特定的經(jīng)營者的知名商品自然聯(lián)系起來。
本案中，“郝家”和“排骨”本是郝姓家庭和排骨類菜品的通稱，但經(jīng)過正定縣郝家排骨老店的長期經(jīng)營和宣傳，并通過當(dāng)?shù)叵M者的口口相傳，人們已將“郝家排骨”菜品與正定縣郝家排骨老店這一特定的飯店形成緊密的聯(lián)系。正定縣人民政府部門授予“真定郝家排骨”先進(jìn)單位證書，說明當(dāng)?shù)卣块T也將“真定郝家排骨”視同“正定縣郝家排骨老店”單位。消費者一提“郝家排骨”系列菜品，自然想到的是正定縣郝家排骨老店制作的菜品，而非其他飯店的同類菜品，“郝家排骨”實質(zhì)上已起到區(qū)別其他飯店的排骨菜品來源的作用。從而使“郝家排骨”具有了顯著性和特有性，可以成為該類菜品的特有名稱。
三、關(guān)于消費者對兩位經(jīng)營者經(jīng)營的“郝家排骨”是否會產(chǎn)生誤認(rèn)的問題。
郭某所經(jīng)營的飯店，不但以“郝家排骨”作為經(jīng)營店面的招牌，其對外訂餐卡片上還印有“正定”、“郝家排骨”、“中華老字號”、“傳承三百年”等字樣。這些宣傳文字與正定縣郝家排骨老店的宣傳相同，足以使消費者將郭某的橋西區(qū)正古郝家排骨館的“郝家排骨”，誤認(rèn)為郝某某的正定縣郝家排骨老店的“郝家排骨”，進(jìn)而對兩個飯店產(chǎn)生關(guān)聯(lián)性的聯(lián)想，造成消費者的混淆。郭某的上述行為，違反了《反不正當(dāng)競爭法》第五條“經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手:……（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；”的規(guī)定，構(gòu)成了不正當(dāng)競爭。
在本院庭審中，郭某對郝某某提交的前三份證書證據(jù)的真實性無異議，僅稱其不屬于新證據(jù)，與本案無關(guān)聯(lián)性。但依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第一百零二條 ?“當(dāng)事人因故意或者過失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)，人民法院應(yīng)當(dāng)采納……”的規(guī)定，郝某某提交的證據(jù)，與認(rèn)定“郝家排骨”是否為知名商品及特有名稱的基本事實有關(guān)，無論郝某某在原審時是故意還是過失不提交三份證書證據(jù)，均不影響三份證據(jù)的法律效力，該證據(jù)本院予以采納。至于該證據(jù)與本案的關(guān)聯(lián)性問題，本院在上面的認(rèn)定中已做出了明確的闡述，不再贅述。
四、關(guān)于原審判決的賠償數(shù)額是否得當(dāng)?shù)膯栴}。
本案中，郝某某未能提供證據(jù)證明因郭某的侵權(quán)行為致其所受的損失情況，也未能證明郭某因侵權(quán)行為所獲利潤是多少。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十六條“侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失均難以確定的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求或者依職權(quán)適用商標(biāo)法第五十六條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。人民法院在確定賠償數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，商標(biāo)的聲譽，商標(biāo)使用許可費的數(shù)額，商標(biāo)使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支等因素綜合確定”，及第十七條“商標(biāo)法第五十六條第一款規(guī)定的制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，包括權(quán)利人或者委托代理人對侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費用。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求和案件具體情況，可以將符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費用計算在賠償范圍內(nèi)”的規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)適用法定賠償確定郭某應(yīng)予賠償?shù)臄?shù)額?？紤]到本案侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，及郝某某合理的維權(quán)費用等因素，原判賠償經(jīng)濟(jì)損失50000元，并無不當(dāng)，應(yīng)予維持。
另外需要說明的是:第一、從郝某某在原審中的訴訟請求來看，其明確的訴訟請求為“判令郭某停止不正當(dāng)競爭行為”，并未涉及侵害商標(biāo)權(quán)問題。郭某在原審答辯中也認(rèn)可“本案應(yīng)是不正當(dāng)競爭糾紛，不屬于商標(biāo)權(quán)糾紛”，故原審法院在案由中涉及“侵犯商標(biāo)權(quán)”不當(dāng)，本案案由應(yīng)定為不正當(dāng)競爭糾紛。第二、原審法院有關(guān)“正古郝家排骨”與“真定郝家”兩個注冊商標(biāo)構(gòu)成相同或類似、內(nèi)容有沖突的認(rèn)定，已超出了原告的訴訟請求，應(yīng)予糾正。同理，郭某第一條、第三條上訴理由中，所涉及到的郝某某與“真定郝家排骨”注冊商標(biāo)是否有關(guān)系、“正古郝家排骨”商標(biāo)是否系合法注冊等問題，也與本案無關(guān)，本院不予審理。第三、郝某某在原審訴狀中有關(guān)“判令被告郭某在省級刊物上公開聲明”的請求，原審法院未予審理。由于郝某某未予上訴，二審中雙方當(dāng)事人對此亦未提出異議，本院不再審理。
綜上，上訴人郭某的上訴請求本院不予支持。原審判決關(guān)于郭某構(gòu)成不正當(dāng)競爭部分的表述，認(rèn)定事實清楚，適用法律得當(dāng)，本院予以維持。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項 ?之規(guī)定，判決如下:

駁回上訴，維持原判。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
二審案件受理費2300元，由郭某負(fù)擔(dān)。

審判長：張守軍
審判員：崔普
審判員：張巖

書記員：祁立肖