上訴人（原審被告）湖北巨某建設(shè)集團有限公司。
法定代表人趙章挺，該公司董事長。
委托代理人邱海鵬，該公司副總裁。特別授權(quán)代理。
委托代理人彭小武，湖北夷陵律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)代理。
被上訴人（原審原告）宜昌市新前進鋼材銷售有限公司。
法定代表人陳璋，該公司董事長。
委托代理人胡俊濤，湖北三雄律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)代理。
原審被告湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司。
負責人王海橋，該分公司經(jīng)理。

上訴人湖北巨某建設(shè)集團有限公司因與被上訴人宜昌市新前進鋼材銷售有限公司及原審被告湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司買賣合同糾紛一案，不服宜昌市西陵區(qū)人民法院（2015）鄂西陵民初字第00851號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年2月19日受理后，依法組成由審判員唐兆勇?lián)螌徟虚L，審判員趙春紅、肖小月參加的合議庭進行了審理。本案二審訴訟過程中，上訴人湖北巨某建設(shè)集團有限公司與被上訴人宜昌市新前進鋼材銷售有限公司申請庭外調(diào)解，期限自2016年4月22日至2016年5月23日止，本院予以準許，該期間不計入本案二審審理期限。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院經(jīng)審理查明，2014年2月17日，湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司（甲方，需方）與宜昌市新前進鋼材銷售有限公司（乙方，供方）簽訂《鋼材購銷合同》1份，約定：甲方因鶴峰縣“恒海·觀天下”北區(qū)1#、2#、3#樓工程項目鋼材需要，由乙方向甲方供應螺紋鋼、盤螺等鋼材；供貨期暫定為2014年2月17日至本工程施工完畢；貨款結(jié)算方式為甲方每月10日付清前一自然月鋼材貨款；如甲方未按合同約定期限付款，乙方有權(quán)暫停供貨且有權(quán)要求甲方支付違約金，計算方式為每遲延一日按甲方應付鋼材款的千分之三標準計算。合同還約定了其他事項。該合同尾部甲方一欄加蓋有湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司印章，并由甲方代表翁光均簽字。合同簽訂后，宜昌市新前進鋼材銷售有限公司依約供貨。2015年2月4日，宜昌市新前進鋼材銷售有限公司經(jīng)與翁光均對賬，確認截止2014年6月30日，湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司尚欠宜昌市新前進鋼材銷售有限公司貨款1574290.36元。
原審法院同時查明：1、鶴峰縣“恒海·觀天下”小區(qū)分為一期工程（即南區(qū)）、二期工程（即北區(qū)，含1#、2#、3#、南區(qū)5#樓），均由湖北巨某建設(shè)集團有限公司承建施工，翁光均系二期工程施工方現(xiàn)場實際負責人；2、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司系湖北巨某建設(shè)集團有限公司分公司。
宜昌市新前進鋼材銷售有限公司提起訴訟，請求判令：1、湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司立即給付宜昌市新前進鋼材銷售有限公司貨款1574290.36元及違約金160507元（自合同簽訂之日起計算）；并自2014年7月1日起至付清貨款之日止，以1574290.36元為基數(shù)，按照日千分之三的標準支付逾期付款違約金；2、湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司承擔本案的訴訟費用。
原審法院認為：本案所涉《鋼材購銷合同》上加蓋的印章是否為湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司使用的印章，翁光均能否代表湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司對外簽訂合同是本案爭議的焦點。針對以上爭議焦點，結(jié)合本案證據(jù)，評述如下：一、鶴峰縣“恒?！び^天下”小區(qū)二期工程系湖北巨某建設(shè)集團有限公司承建施工的事實，有湖北巨某建設(shè)集團有限公司自己提交的對二期工程進行投標備案的《招投標準入備案表》、鶴峰縣建設(shè)工程招標投標管理辦公室發(fā)出的中標通知書、鶴峰縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局頒發(fā)的建筑工程施工許可證以及在鶴峰縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局備案的《建設(shè)工程施工合同》等證據(jù)予以證實，以上湖北巨某建設(shè)集團有限公司自認的事實、國家機關(guān)的公文書證及在國家機關(guān)備案的合同均明確表明該二期工程系由湖北巨某建設(shè)集團有限公司承建施工，故對二期工程系由湖北巨某建設(shè)集團有限公司承建施工的事實依法予以確認。根據(jù)以上已有證據(jù)，《建設(shè)工程施工合同》上湖北巨某建設(shè)集團有限公司印章及法定代表人簽字是否真實均不能否定上述二期工程是由湖北巨某建設(shè)集團有限公司承建施工的事實，故對湖北巨某建設(shè)集團有限公司在訴訟過程中所提對以上印章及法定代表人簽名真?zhèn)芜M行鑒定的申請不予準許；二、對鶴峰縣“恒?！び^天下”小區(qū)一期工程（即南區(qū)）系湖北巨某建設(shè)集團有限公司承建施工的事實，湖北巨某建設(shè)集團有限公司予以認可。該一期工程在相關(guān)部門備案的書證《計量支付（九月）》、南區(qū)《工程款支付申請表》上均加蓋有湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司字樣的印章，故以上能夠證實該枚印樣的印章系湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司實際使用的印章。以上印樣的印章與《鋼材購銷合同》上加蓋的湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司印章是否為同一印章，直接影響本案所涉合同關(guān)系的認定，經(jīng)提示后，就以上印章是否同一，湖北巨某建設(shè)集團有限公司未提起鑒定申請，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，其應承擔不利的后果，依法認定以上三處印章系同一枚印樣印章所蓋。綜上，《鋼材購銷合同》上加蓋的印章是湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司實際使用的印章。在此情況下，湖北巨某建設(shè)集團有限公司僅申請對《鋼材購銷合同》上加蓋的印章與工商備案登記的公章是否一致進行鑒定，已不影響對本案合同關(guān)系的認定，故湖北巨某建設(shè)集團有限公司在訴訟過程中所提該項鑒定申請，亦不予準許；三、根據(jù)調(diào)取的證據(jù)，鶴峰縣“恒?！び^天下”小區(qū)二期工程（即北區(qū)）《工程款支付申請表》上翁光均以該工程項目經(jīng)理的身份向開發(fā)商申請支付工程款；鶴峰縣“恒?！び^天下”小區(qū)一期工程、二期工程施工現(xiàn)場監(jiān)理工程師李義波亦證實，翁光均系二期工程現(xiàn)場實際負責人。以上足以證明翁光均系鶴峰縣“恒海·觀天下”小區(qū)二期工程施工方的負責人。綜上所述，鶴峰縣“恒?！び^天下”小區(qū)二期工程由湖北巨某建設(shè)集團有限公司承建施工，在實際施工過程中，湖北巨某建設(shè)集團有限公司又將工程交由湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司實際負責；《鋼材購銷合同》上加蓋的印章是湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司實際使用的印章，合同簽字人翁光均亦系鶴峰縣“恒?！び^天下”小區(qū)二期工程施工方的負責人，翁光均有權(quán)代表湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司對外簽訂合同。湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司與宜昌市新前進鋼材銷售有限公司簽訂的《鋼材購銷合同》是雙方的真實意思表示，合法有效，雙方應該嚴格履行。宜昌市新前進鋼材銷售有限公司已履行了供貨義務(wù)，湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司應按照約定期限支付貨款，逾期付款應承擔違約責任。湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司系湖北巨某建設(shè)集團有限公司的分支機構(gòu)，公司應以其全部資產(chǎn)對外承擔民事責任，故湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司應對以上合同項下的債務(wù)承擔共同清償責任。關(guān)于違約金的問題。合同約定每月10日付清前一自然月鋼材貨款，每遲延一日按應付鋼材款的千分之三的標準計算違約金，但宜昌市新前進鋼材銷售有限公司未能舉證證明2014年6月以前每一個自然月湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司應付鋼材貨款的具體數(shù)額，故對該月之前的違約金，缺乏事實依據(jù)，無法支持。截止2014年6月30日止，湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司欠付貨款1574290.36元，自2014年7月11日起，湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司應支付逾期付款違約金。湖北巨某建設(shè)集團有限公司未提出違約金過高的辯解，故以貨款1574290.36元為基數(shù)，自2014年7月11日起至貨款清償之日止，按照合同約定的每日千分之三的標準支持宜昌市新前進鋼材銷售有限公司主張的違約金。綜上，原審法院依照《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第一百零七條、第一百五十九條、第一百六十一條，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條第三款，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十四條之規(guī)定，判決：一、被告湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司向原告宜昌市新前進鋼材銷售有限公司支付貨款1574290.36元；二、被告湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司以貨款1574290.36元為基數(shù)，自2014年7月11日起至貨款清償之日止，按照每日千分之三的標準向原告宜昌市新前進鋼材銷售有限公司支付違約金；三、駁回原告宜昌市新前進鋼材銷售有限公司的其他訴訟請求。以上判項，于本判決書生效之日起10日內(nèi)履行完畢。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費20413元、財產(chǎn)保全費5000元，以上訴訟費共計25413元（宜昌市新前進鋼材銷售有限公司均已預交），由湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司承擔，在履行上述判項時一并直接轉(zhuǎn)付給宜昌市新前進鋼材銷售有限公司。
經(jīng)審理查明，原審法院查明的事實屬實，本院予以確認。

本院認為：一、關(guān)于本案原審程序性問題。1、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司系湖北巨某建設(shè)集團有限公司設(shè)立的分公司，不具備法人資格，其民事責任應由公司承擔。原審向湖北巨某建設(shè)集團有限公司送達相關(guān)法律文書并不違反程序性規(guī)定；2、湖北巨某建設(shè)集團有限公司未提交公安機關(guān)是否立案偵查的決定書，本案不符合中止審理的條件。綜上，上訴人湖北巨某建設(shè)集團有限公司關(guān)于原審違反法定程序的上訴理由不能成立，本院不予采納；二、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司系湖北巨某建設(shè)集團有限公司設(shè)立的分公司，湖北巨某建設(shè)集團有限公司認可由其承建的“恒海·觀天下”一期工程在相關(guān)部門備案書證上加蓋的“湖北巨某建設(shè)集團有限公司鄂西分公司”印章系真實的，經(jīng)原審釋明，湖北巨某建設(shè)集團有限公司未在規(guī)定的期限內(nèi)提交書面申請對“恒?！び^天下”一期工程與二期工程及本案所涉《鋼材購銷合同》上所加蓋的“湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司”印章是否具有同一性進行鑒定，原審認定本案所涉三處“湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司”印章系同一枚印樣所蓋，符合相關(guān)規(guī)定。上訴人湖北巨某建設(shè)集團有限公司關(guān)于原審認定“恒?！び^天下”二期工程由其承建屬認定事實錯誤，由其證明印章是否具有同一性屬適用法律錯誤的上訴理由均不能成立，本院不予采納；三、本案所涉《鋼材購銷合同》系雙方真實意思表示，宜昌市新前進鋼材銷售有限公司已依合同的約定全面履行了供貨義務(wù)，湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司未全面履行償付貨款的義務(wù)，已構(gòu)成違約，應承擔相應的違約責任。因湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司系湖北巨某建設(shè)集團有限公司設(shè)立的分公司，該民事責任應由湖北巨某建設(shè)集團有限公司承擔。本案《鋼材購銷合同》約定購貨方承擔違約責任的方式為“未結(jié)清貨款的金額按每日千分之三的標準結(jié)算”，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少”及《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二十九條第二款“當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’”之規(guī)定，上訴人湖北巨某建設(shè)集團有限公司關(guān)于原審確定的違約金過高的上訴理由成立，本院予以支持，并將違約金調(diào)整為按未支付貨款每年24%的標準計算。原審確定違約金的起算時間適當，上訴人湖北巨某建設(shè)集團有限公司關(guān)于違約金應自2015年5月4日開始計算的主張，沒有事實與法律依據(jù)，本院不予支持。
綜上所述，上訴人湖北巨某建設(shè)集團有限公司上訴理由部分成立，本院予以支持。原審判決認定事實清楚，但適用法律部分不當，本院予以糾正。經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款，《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二十九條第二款，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項，《訴訟費用交納辦法》第三十條之規(guī)定，判決如下：

一、維持宜昌市西陵區(qū)人民法院（2015）鄂西陵民初字第00851號民事判決第一項，即：湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司向宜昌市新前進鋼材銷售有限公司支付貨款1574290.36元；
二、變更宜昌市西陵區(qū)人民法院（2015）鄂西陵民初字第00851號民事判決第二項為：湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司以貨款1574290.36元為基數(shù)，自2014年7月11日起至貨款清償之日止，按照每年24%的標準向宜昌市新前進鋼材銷售有限公司支付違約金；
三、駁回宜昌市新前進鋼材銷售有限公司的其他訴訟請求。
以上判項于本判決生效之日起十日內(nèi)履行。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案一審案件受理費20413元、保全費5000元，二審案件受理費20413元，共計45826元，由湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司負擔40826元，宜昌市新前進鋼材銷售有限公司負擔5000元。上述費用宜昌市新前進鋼材銷售有限公司預交25413元，湖北巨某建設(shè)集團有限公司預交20413元，由湖北巨某建設(shè)集團有限公司、湖北巨某建設(shè)有限公司鄂西分公司負擔的20413元在本案執(zhí)行程序中一并轉(zhuǎn)付給宜昌市新前進鋼材銷售有限公司。
本判決為終審判決。

審判長　　唐兆勇 審判員　　趙春紅 審判員　　肖小月

書記員：余丹