上訴人（原審原告）：唐某善。
委托代理人：李琪，武漢市洪山區(qū)洪山法律服務(wù)所法律工作者。
被上訴人（原審被告）：湖北省中醫(yī)院。
法定代表人：鄧小川，系該院院長。
委托代理人：彭曉紅，湖北維力律師事務(wù)所律師。

上訴人唐某善為與被上訴人湖北省中醫(yī)院醫(yī)療損害責(zé)任糾紛一案，不服武漢市洪山區(qū)人民法院（2013）鄂洪山民三初字第00330號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后依法組成合議庭，于2015年4月29日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人唐某善及其委托代理人李琪、被上訴人湖北省中醫(yī)院的委托代理人彭曉紅到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院查明，2011年11月5日19時許，唐某善在武漢市洪山區(qū)金盛花園菜場內(nèi)，因賣菜攤位問題與案外人梁某某發(fā)生糾紛，被梁某某摔傷，導(dǎo)致唐某善到湖北省中醫(yī)院骨科進(jìn)行住院治療。經(jīng)入院診斷為右橈骨遠(yuǎn)端骨折、下尺橈關(guān)節(jié)脫位，經(jīng)關(guān)節(jié)復(fù)位及內(nèi)固定手術(shù)后，于2011年11月22日出院，共住院17天，唐某善支付醫(yī)療費(fèi)為14583.59元。2012年4月25日，唐某善委托武漢愛民法醫(yī)司法鑒定所作出（2012）昌字第278號鑒定意見書，結(jié)論為八級傷殘、后期治療費(fèi)28000元、傷后休息240日、護(hù)理120日，鑒定費(fèi)800元由唐某善支付。2012年12月8日，經(jīng)人民法院委托武漢荊楚法醫(yī)司法鑒定所對唐某善進(jìn)行鑒定，2013年2月23日作出武荊楚法鑒字（2013）第00174號鑒定意見書，鑒定意見為：（1）唐某善的傷情可選擇手術(shù)治療及保守治療，湖北省中醫(yī)院在唐某善未簽治療方案選擇知情同意書的情況下即行手術(shù)治療，在治療方案選擇程序方面存在一定過錯；（2）湖北省中醫(yī)院對唐某善出院后應(yīng)注意的事項(xiàng)交代不夠詳盡，如功能鍛煉時機(jī)及方法。湖北省中醫(yī)院過錯責(zé)任約占50%；唐某善的傷殘等級為九級，建議給予后期治療費(fèi)11000元，治療及休息時間至定殘前一日，護(hù)理時間約需120日，鑒定費(fèi)6000元由唐某善支付。因該鑒定意見書存在鑒定結(jié)論依據(jù)明顯不足的問題，原審法院要求武漢荊楚法醫(yī)司法鑒定所進(jìn)行補(bǔ)充鑒定未果后，根據(jù)湖北省中醫(yī)院申請進(jìn)行了重新鑒定，2014年8月26日，湖北中真司法鑒定中心出具（2013）中鑒字第470號鑒定意見書，鑒定意見為：湖北省中醫(yī)院對唐某善治療過程中存在以下過錯：1、術(shù)前未行手術(shù)方式告知，手術(shù)方式選擇欠妥當(dāng)；2、術(shù)后無有效的外固定、未指導(dǎo)合理的功能鍛煉；3、醫(yī)療文書書寫不規(guī)范。上述過錯與唐某善的損害后果存在一定的因果關(guān)系，湖北省中醫(yī)院過錯參與度約50%。唐某善右腕關(guān)節(jié)活動功能喪失約26%以上，根據(jù)《人體損傷殘疾程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)（試行）》第2.10.48條的規(guī)定，唐某善的傷殘等級為十級，內(nèi)固定取出費(fèi)用12000元，后期進(jìn)一步手術(shù)費(fèi)用按臨床實(shí)際發(fā)生額為主，休息時間為定殘前一日，住院時間為護(hù)理時間，鑒定費(fèi)8000元由湖北省中醫(yī)院支付。2014年11月3日，湖北中真司法鑒定中心出具《更正說明》一份，將鑒定意見書中的“（2013）中鑒字第470號”更正為“（2014）中鑒字第470號”；將“《人體損傷殘疾程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)（試行）》第2.10.48條”更正為“《人體損傷殘疾程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)（試行）》第2.10.51條”。原審另查明，唐某善傷情經(jīng)法醫(yī)鑒定為重傷二級。案外人梁某某于2014年3月14日被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案，于2014年8月7日由檢察機(jī)關(guān)以故意傷害罪向法院提起公訴。唐某善在刑事案件審理過程中，提起附帶民事訴訟，要求梁某某賠償醫(yī)療費(fèi)17370元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)850元、殘疾賠償金137436元（八級傷殘）、后續(xù)治療費(fèi)28000元、營養(yǎng)費(fèi)2000元、交通費(fèi)1500元、誤工費(fèi)20399元、鑒定費(fèi)2900元、護(hù)理費(fèi)8669元、財(cái)產(chǎn)損失5800元，共計(jì)224924元。經(jīng)調(diào)解，梁某某與唐某善達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由梁某某賠償唐某善130000元（已支付），唐某善對梁某某表示諒解。2014年9月，梁某某被法院以故意傷害罪判處有期徒刑三年、緩刑三年。
原審認(rèn)為，公民的生命健康權(quán)受法律保護(hù)，唐某善的損害后果是由案外人梁某某的傷害行為及湖北省中醫(yī)院的醫(yī)療過錯共同導(dǎo)致，其損失應(yīng)由梁某某與湖北省中醫(yī)院共同承擔(dān)。唐某善的損失經(jīng)法院核算如下：醫(yī)療費(fèi)14583.59元、殘疾賠償金45812元、后續(xù)治療費(fèi)12000元、誤工費(fèi)85845元（30599元／365日×1024日（受傷之日至本次定殘前一日）］、護(hù)理費(fèi)1020元（60元／日×17日）、法醫(yī)鑒定費(fèi)6000元、交通費(fèi)酌定500元、精神損害撫慰金酌定2000元，共計(jì)167760.59元。根據(jù)司法鑒定意見書所確認(rèn)的過錯參與度，應(yīng)由案外人梁某某與湖北省中醫(yī)院各承擔(dān)50%。但因唐某善在梁某某故意傷害案中作為刑事附帶民事原告人提出的是全額賠償，而非50%的賠償，雖然最后經(jīng)協(xié)商，唐某善取得的最終賠償額為130000元，但應(yīng)視為其對自身權(quán)利的放棄。唐某善已經(jīng)就同一事實(shí)取得了相應(yīng)賠償，不得重復(fù)要求賠償，法院本應(yīng)駁回唐某善的訴訟請求，但考慮到唐某善已經(jīng)取得的賠款與其實(shí)際損失間存在一定的差額，基于公平原則，法院判令由湖北省中醫(yī)院賠償其損失的差額部分，即37760.59元（167760.59元-130000元），案外人梁某某多支出的部分，可向湖北省中醫(yī)院另行追償。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四條，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十二條、第十六條、第二十二條、第五十四條、第五十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條、第二十條、第二十一條、第二十五條的規(guī)定，判決：一、湖北省中醫(yī)院于判決發(fā)生法律效力之日起五日內(nèi)向唐某善支付各項(xiàng)損失共計(jì)37760.59元；二、駁回唐某善的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)2762元由唐某善負(fù)擔(dān)1933元，湖北省中醫(yī)院負(fù)擔(dān)829元。
二審查明，原審認(rèn)定事實(shí)屬實(shí)。

本院認(rèn)為，關(guān)于唐某善上訴稱一審法院對住院補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)等未說明任何理由即否定的意見，經(jīng)查閱一審案卷，唐某善的訴訟請求中未包含上述費(fèi)用，原審對此未予計(jì)算和表態(tài)，并無不當(dāng)。
本案二審爭議的焦點(diǎn)，一是對唐某善的傷殘鑒定如何采信，二是刑事案件中梁某某賠償?shù)慕痤~應(yīng)否在本案唐某善的損失中扣除。
關(guān)于傷殘鑒定如何采信的問題，唐某善上訴要求按照三個鑒定折中采信平均值，以武荊楚法鑒字（2013）第00174號鑒定意見書作本案判決依據(jù)，本院認(rèn)為，武荊楚法鑒字（2013）第00174號鑒定意見書于2013年2月23日作出，結(jié)論為唐某善的傷情構(gòu)成九級傷殘，治療及休息時間至定殘前一日，如果按照該鑒定意見，唐某善的殘疾程度增加一級，殘疾賠償金可增加43521.4元（22906元×19年（從2013年2月23日起算）×0.1（殘疾程度增加一級）】，但相應(yīng)的其誤工費(fèi)只能計(jì)算至2013年2月22日，與原判相比誤工時間減少548天，誤工費(fèi)將減少45940.4元（30599元／365日×548天），兩者相抵，唐某善的總損失金額反而比原判減少。唐某善也無證據(jù)足以推翻一審采信的第三次鑒定即（2014）中鑒字第470號鑒定意見書，故本院對唐某善的該項(xiàng)上訴請求不予支持。
關(guān)于刑事案件中梁某某賠償?shù)慕痤~應(yīng)否在本案唐某善的損失中扣除的問題，本院認(rèn)為，刑事被告人梁某某的侵害行為與本案醫(yī)療行為并非共同侵權(quán)，刑事被告人、醫(yī)療責(zé)任單位各自應(yīng)按其過錯承擔(dān)按份責(zé)任，二者賠償金額不能互相替代，一方賠償額的多少不能增加或減輕另一方的責(zé)任。梁某某為獲得受害人唐某善諒解，在刑事案件中與唐某善協(xié)商賠償?shù)慕痤~130000元，不應(yīng)在本案湖北省中醫(yī)院應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任中扣減。
本院對唐某善的損失核算如下：醫(yī)療費(fèi)14583.59元；殘疾賠償金按十級傷殘，從定殘之日（2014年8月26日）按照二十年、六十周歲以上年齡每增加一歲減少一年的規(guī)定，計(jì)算為41230.8元（22906×18年×0.1）；后續(xù)治療費(fèi)12000元；誤工費(fèi)85845元（30599元／365日×1024日（受傷之日至定殘前一日）］；護(hù)理費(fèi)1020元（60元／日×17日）；法醫(yī)鑒定費(fèi)6000元；交通費(fèi)酌定500元；精神損害撫慰金酌定2000元；共計(jì)163179.39元。根據(jù)（2014）中鑒字第470號司法鑒定意見書所確認(rèn)的過錯參與度，應(yīng)由湖北省中醫(yī)院承擔(dān)50%即81589.70元。
綜上，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律不當(dāng)，本院予以糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持武漢市洪山區(qū)人民法院（2013）鄂洪山民三初字第00330號民事判決民事判決第二項(xiàng)；
二、變更武漢市洪山區(qū)人民法院（2013）鄂洪山民三初字第00330號民事判決第一項(xiàng)為：湖北省中醫(yī)院于本判決生效之日起五日內(nèi)賠償唐某善各項(xiàng)損失共計(jì)81589.70元。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
二審案件受理費(fèi)2762元，由湖北省中醫(yī)院承擔(dān)1809元，唐某善承擔(dān)953元。
一審案件受理費(fèi)2762元，由湖北省中醫(yī)院承擔(dān)1809元，唐某善承擔(dān)953元。
本判決為終審判決。

審判長　　徐子岑 審判員　　龔治國 審判員　　蹇鵬飛

書記員：鄭蓉蓉