成都市青羊區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

成青檢一部訴刑抗〔2020〕Z3號

成都市青羊區(qū)人民法院以(2020)川0105刑初623號刑事判決書對被告人袁某某、羅某某、伍某某介紹賣淫罪一案判決：袁某某犯組織賣淫罪，判處有期徒刑五年十個月，并處罰金人民幣三萬元；羅某某犯組織賣淫罪，判處有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣三萬元；伍某某犯組織賣淫罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣一萬元。本院依法審查后認為該判決認定事實和采信證據(jù)有誤，適用法律錯誤，量刑畸重，理由如下：

一、本案證據(jù)不能證明在陪侍女出臺賣淫過程中，發(fā)生過需要被告人參與處理賣淫相關問題的情況，也不能證明被告人以外的其他人參與處理過該類事件。一審法院認定陪侍人員在出臺過程中如果出現(xiàn)問題，向被告人袁某某、伍某某報告，由該二人出面協(xié)調(diào)處理的事實沒有依據(jù)，不應認定為法定事實；一審法院認定被告人通過微信群對陪侍人員進行管理，認定該事實的目的系為證明被告人通過微信對賣淫行為進行管理，而本案證據(jù)（含微信證據(jù)）不能證明被告人對陪侍女出臺賣淫行為實施了管理。故一審判決認定的事實與證據(jù)證明的事實不一致，且采信的證據(jù)證明的事實與裁判結論之間缺乏必然聯(lián)系，該行為違反了《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十五條關于不輕信口供、定罪量刑的事實都有證據(jù)證明的規(guī)定，屬于認定事實和采信證據(jù)錯誤。

二、被告人袁某某、羅某某介紹陪侍女進入會所從事陪侍工作，陪侍女后續(xù)是否出臺賣淫具有不確定性，被告人也沒有對陪侍女出臺的時間、地點、賣淫次數(shù)和方式等進行限定，該行為與通過設置固定的賣淫場所、提供接送、安排食宿等方式招募賣淫女進行賣淫的行為有本質(zhì)不同，本案被告人對出臺賣淫行為不具有組織性；陪侍女需經(jīng)會所面試、打分并確定其坐臺、出臺收費標準后才能從事陪侍工作，被告人不能決定陪侍女能否進入會所工作，也不能決定陪侍女坐臺和出臺的收費、提成標準，被告人對陪侍女的管理行為僅限于對其陪侍行為的管理；陪侍女出臺賣淫系基于自愿，不受被告人鉗制，陪侍女對其是否出臺賣淫自始至終具有決定權，被告人沒有在陪侍女不同意的情況下實施依職權或規(guī)定對陪侍女進行管理、安排而使之出臺賣淫的行為，也沒有實施通過控制陪侍女而使之出臺賣淫的行為；被告人和陪侍女是否按照出臺標準結算雙方的收益，依據(jù)的是陪侍女是否出臺賣淫。鑒于陪侍女對是否出臺賣淫具有決定權，陪侍女出臺后對被告人的告知目的是按照會所規(guī)定，完成與被告人之間就出臺費和提成的收益劃分，該行為只起“通知”作用，告知行為和雙方結算出臺費的行為不是被告人對陪侍女的管理行為。被告人對陪侍女的賣淫行為不具有組織性、管理性和控制性，一審判決以組織賣淫罪對三名被告人定罪量刑，違反了《中華人民共和國刑法》第三百五十八條、第三百五十九條關于組織賣淫罪、介紹賣淫罪的規(guī)定，系適用法律錯誤。

三、一審法院已對同樣案件以被告人犯介紹賣淫罪作出判決。被告人楊某某系某某會所“楊某某組”的“媽咪”，其與本案被告人袁某某在某某會所從事同樣的工作，具有基本相同的犯罪情節(jié)。本院以被告人楊某某犯介紹賣淫罪向成都市青羊區(qū)人民法院起訴后，該院已于2020年9月15日作出楊某某犯介紹賣淫罪判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣3000元的一審判決。本案一審以被告人袁某某等三人犯組織賣淫罪作出判決，系同一法院對同樣犯罪事實和情節(jié)作出了不同罪名的判決，違反了判決的前后一致性。

四、《刑法》第三百五十八條對組織賣淫罪的規(guī)定，意在打擊具有組織層級和管理性、控制性的色情交易組織，該類組織中人員系采用糾集賣淫女后，對其進行支配、監(jiān)督的方式，使之服從、接受安排而進行賣淫，組織者和被組織者存在明顯的管理和被管理的關系，社會危害性巨大。本案被告人依托陪侍平臺，介紹陪侍女和潛在嫖客間發(fā)生隨機的性交易行為，從中收取提成，雙方之間均系自愿，其行為具有明顯的介紹賣淫的特征，符合介紹賣淫罪的犯罪構成。被告人的行為不具有組織賣淫罪所要求的組織性、管理性、控制性和社會危害性，一審判決以組織賣淫罪對被告人論處存在明顯的罪責刑不相適應。此外司法實踐中已有較多判例將與本案被告人有相同身份、同樣行為和情節(jié)的人員的違法行為定性為介紹賣淫，該認定符合案件的本質(zhì)，也是對被告人違法行為的準確評價。

綜上所述，成都市青羊區(qū)人民法院一審判決認定事實和采信證據(jù)有誤，適用法律錯誤，量刑畸重。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

成都市中級人民法院

成都市青羊區(qū)人民檢察院

2020年12月10日

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