安徽省滁州市瑯琊區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

瑯檢一部訴刑抗〔2020〕4號(hào)

安徽省滁州市瑯琊區(qū)人民法院以（2020）皖1102刑初58號(hào)刑事判決書對(duì)被告人李某某、江某某、宋某某等3人涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪一案判決：被告人李某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；被告人江某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；被告人宋某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，宣告緩刑二年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決確有錯(cuò)誤，理由如下：

1.李某某等三人在我院審查起訴階段自愿簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，本院建議判處被告人李某某、江某某有期徒刑一年六個(gè)月至二年，并處罰金，條件具備，可以考慮適用緩刑。而審判機(jī)關(guān)在作出判決時(shí)并未采納本院量刑建議。

根據(jù)“兩高三部”《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》第四十條：對(duì)于人民檢察院提出的量刑建議，人民法院應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行審查。對(duì)于事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名準(zhǔn)確，量刑建議適當(dāng)?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)采納。具有下列情形之一的，不予采納：

（一）被告人的行為不構(gòu)成犯罪或者不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的；

（二）被告人違背意愿認(rèn)罪認(rèn)罰的；

（三）被告人否認(rèn)指控的犯罪事實(shí)的；

（四）起訴指控的罪名與審理認(rèn)定的罪名不一致的；

（五）其他可能影響公正審判的情形。

對(duì)于人民檢察院起訴指控的事實(shí)清楚，量刑建議適當(dāng)，但指控的罪名與審理認(rèn)定的罪名不一致的，人民法院可以聽取人民檢察院、被告人及其辯護(hù)人對(duì)審理認(rèn)定罪名的意見(jiàn)，依法作出裁判。人民法院不采納人民檢察院量刑建議的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由和依據(jù)。

本案在審判機(jī)關(guān)審理過(guò)程中并沒(méi)有出現(xiàn)上述第（一）項(xiàng)至第（五）項(xiàng)規(guī)定的事由，且審判機(jī)關(guān)也未在判決書中依法說(shuō)明不采納本院量刑建議的理由和依據(jù)，系錯(cuò)誤。

2.本院提起公訴時(shí)認(rèn)定被告人宋某某系從犯，審判機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人宋某某為賭場(chǎng)的開設(shè)者、組織者之一，其與賭場(chǎng)另兩名合伙者的分工雖有所不同，但遠(yuǎn)區(qū)別于僅為賭場(chǎng)起幫助作用的服務(wù)者等，故在共同犯罪中，被告人李某某、江某某、宋某某無(wú)主、從之分，系認(rèn)定錯(cuò)誤。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二十七條規(guī)定:在共同犯罪中起次要作用或者輔助作用的，是從犯。

開設(shè)賭場(chǎng)的主要實(shí)行行為包括提議、提供場(chǎng)地、招攬賭客、提供結(jié)算等，本案中，賭場(chǎng)場(chǎng)地是江某某、李某某找的，賭客也是江某某和李某某招攬的，記賬更是江某某和李某某，宋某某在整個(gè)涉案事實(shí)當(dāng)中僅僅是同意了李某某開設(shè)賭場(chǎng)的提議，但找場(chǎng)地、招攬賭場(chǎng)、記賬結(jié)算等都是由江某某和李某某具體實(shí)施的，宋某某提供的僅僅為次要、輔助作用，如伙同江某某二人一起搬麻將桌進(jìn)賭場(chǎng)，在賭場(chǎng)內(nèi)打掃衛(wèi)生、燒水、湊參賭人員等，上述行為就開設(shè)賭場(chǎng)實(shí)行行為而言顯屬輔助行為，斷不能因?yàn)樗文衬惩衬诚捣蚱揸P(guān)系，江某某在和李某某對(duì)半分抽頭漁利錢之后，將分得的錢用于和宋某某的家庭日常開銷就認(rèn)為宋某某在開設(shè)賭場(chǎng)犯罪中系主犯，我院認(rèn)為宋某某在賭場(chǎng)開設(shè)過(guò)程中所起到的作用，同審判機(jī)關(guān)判決中提及的服務(wù)生并無(wú)實(shí)質(zhì)不同，審判機(jī)關(guān)認(rèn)定宋某某系主犯，顯屬錯(cuò)誤。

綜上所述，為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請(qǐng)依法判處。

此致

安徽省滁州市中級(jí)人民法院

2020年6月2日